75
Во-вторых, применительно к договору залога прав по договору
банковского счета, в котором предмет залога определен путем указания
твердой денежной суммы на залоговом счете, залогодателю запрещено без
согласия залогодержателя давать банку распоряжения, в результате
исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете окажется
ниже твердой денежной суммы, определенной договором залога, а банку —
исполнять такие распоряжения залогодателя.
В-третьих, с момента получения банком уведомления о неисполнении
или ненадлежащем исполнении должником обязательства, обеспеченного
залогом, банк не имеет права исполнять распоряжения залогодателя, в
результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете
станет меньше размера обеспеченного исполнения обязательства, указанного
в договоре залога.
В-четвертых, к залоговому счету не подлежат применению правила о
списании денежных средств по банковскому счету, предусмотренные общими
положениями о договоре банковского счета (гл. 45 ГК РФ). Речь идет прежде
всего о ст. 854 (основания списания денежных средств со счета) и ст. 855
(очередность списания денежных средств со счета).
Весьма значимая особенность договора залога прав по договору
банковского счета состоит в совершенно особом порядке обращения
взыскания на предмет залога
1
. К этим отношениям общие правила о
реализации заложенного имущества (ст. 350 - 350.2 ГК РФ) не подлежат
применению. Требования залогодержателя во всех случаях удовлетворяются
путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя
денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их
1
Сыропятова Н.В. Залог прав по договору банковского счета / Н. В. Сыропятова //
Социально-экономические исследования, гуманитарные науки и юриспруденция: теория и
практика. — 2016. — № 6. — С. 164-169.
76
залогодержателю либо зачисления соответствующих денежных средств на
банковский счет, указанный залогодержателем (ст. 358.14 ГК РФ)
1
.
3.3. Залог прав участников юридических лиц
Одним из наиболее часто применимых объектов имущественных прав,
используемых в качестве предмета залога, выступают права акционера и доли
в уставном капитале хозяйственных обществ
2
. Доли в уставном капитале
обществ с ограниченной ответственностью являются самым интересным и
удобным в использовании в качестве предмета залога из всех видов
неовеществленных имущественных прав в связи с ростом экономических
взаимосвязей членов общества в сфере ведения бизнеса и простотой создания
и администрирования предприятий в такой организационно-правовой форме
3
.
Название такого вида залога, как залог прав участников юридических
лиц, в окончательной редакции ст. 358.15 ГК РФ представляется неудачным.
Ведь в тексте статьи содержится норма о том, что «залог прав участников
(учредителей) иных юридических лиц не допускается». Поэтому положение о
возможности залога прав акционера (залог акций акционерного общества) и
участника общества с ограниченной ответственностью (залог доли в уставном
капитале) скорее смотрится как исключение из общего правила о
недопустимости залога прав участников (учредителей) юридических лиц
4
.
Ранее в законопроекте, принятом в первом чтении, этот вид залога
именовался как «залог корпоративных прав», что было гораздо ближе к
1
Евстигнеев Э.А. Залог прав и залог прав по договору банковского счета. Где
границы автономии воли сторон? / Э. А. Евстигнеев // Арбитражная практика для юристов.
— 2016. — № 9. — С. 100-109.
2
Илюшина М.Н. Залог прав участников юридических лиц: системные изменения
законодательства и перспективы правового регулирования / М. Н. Илюшина //
Нотариальный вестникъ. — 2015. — № 12. — С. 15-23.
3
Бронников А.М. Залог прав участников юридических лиц и порядок их реализации
на публичных торгах / А. М. Бронников // Юридические исследования. — 2017. — № 5. —
С. 100-106.
4
Старкова М.С. Проблема залога акций / М. С. Старкова // Современные вопросы
государства, права, юридического образования: сборник научных трудов по материалам XII
Международной научно-практической конференции / отв. ред. О.В. Белянская. — Тамбов,
2016. — С. 477-482.
77
истине, поскольку позволяло значительно сузить круг юридических лиц, в
отношении которых рассматривается вопрос о возможности залога прав их
участников (учредителей), ограничив его лишь корпоративными
организациями. Что же касается унитарных организаций - государственных и
муниципальных предприятий, фондов, учреждений, автономных
некоммерческих организаций, религиозных организаций, публично-правовых
компаний, - то их учредители не становятся участниками соответствующих
юридических лиц и не приобретают в них прав членства (ст. 65.1 ГК РФ).
Залог прав акционера осуществляется путем передачи в залог
принадлежащих ему акций соответствующего акционерного общества. При
этом по общему правилу права акционера по акциям, являющимся предметом
залога, продолжает осуществлять сам акционер-залогодатель
1
. Правда,
договором залога акций может быть предусмотрено, что права акционера
(часть этих прав) осуществляются залогодержателем либо залогодателем по
согласованию с залогодержателем. Учитывая, что акции являются именными
бездокументарными ценными бумагами, к отношениям, связанным с залогом
акций, в том числе с осуществлением прав акционера, удостоверенных
акциями, могут применяться соответствующие положения о залоге ценных
бумаг.
Залог прав участника общества с ограниченной ответственностью
осуществляется посредством передачи в залог принадлежащей ему доли в
уставном капитале общества
2
. В отличие от залога акций в данном случае по
общему правилу права участника общества, переданные в залог, вплоть до
прекращения договора залога осуществляются залогодержателем. Иное может
быть предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с
ограниченной ответственностью.
1
Филиппова С. Залог прав участника юридического лица и залог акций (доли в
уставном (складочном) капитале): какая разница? / С. Филлипова // Хозяйство и право. —
2016. — № 11 (478). — С. 3-16.
2
Гаврилов К.В., Ракитина Л.Н. Залог прав участника общества с ограниченной
ответственностью (ООО) как залог его доли в УК ООО / К. В. Гаврилов, Л. Н. Ракитина //
Нотариус. — 2016. — № 4. — С. 19-23.
78
Принимая во внимание, что передача в залог участником общества с
ограниченной ответственностью принадлежащей ему доли в уставном
капитале общества может привести в конечном счете к ее отчуждению и,
следовательно, к изменению состава участников общества с ограниченной
ответственностью, в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной
ответственностью» предусмотрены дополнительные требования к
заключению договора залога доли в уставном капитале общества
1
. Согласно
ст. 22 Закона участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему
долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества
или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания
участников общества - третьему лицу. Решение общего собрания участников
общества о даче согласия на заключение участником договора залога
принадлежащей ему доли (части доли) в уставном капитале общества
принимается большинством голосов всех участников общества, если
необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом
2
. При этом
голос участника общества, намеренного передать в залог свою долю (часть
доли), не учитывается при определении результатов голосования.
Договор залога доли (части доли) в уставном капитале общества с
ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению
под страхом его недействительности, а обременение залогом доли (части доли)
- государственной регистрации
3
. Нотариус, совершивший нотариальное
удостоверение договора залога, должен в течение трех дней передать в орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление
залогодателя - участника общества о внесении соответствующих изменений в
1
Ефимова О.В., Степанова Н.А. Залог прав участника общества с ограниченной
ответственностью / О. В. Ефимова, Н. А. Степанова // Пробелы в российском
законодательстве. — 2016. — № 2. — С. 84-86.
2
Зиновьева О.П. О некоторых проблемах залога прав участника общества с
ограниченной ответственностью / О. П. Зиновьева // Вестник юридического факультета
Южного федерального университета. — 2015. — № 3 (5). — С. 39-45.
3
Андросова Д.А. Проблемы залога прав участников юридических лиц как нового
института Гражданского кодекса / Д. А. Андросова // Территория права: сборник научных
статей / отв. ред. В. Н. Сусликов. — Курск, 2015. — С. 14-17.
79
Единый государственный реестр юридических лиц. После получения данного
заявления от нотариуса названный орган в трехдневный срок обязан внести
запись в ЕГРЮЛ об обременении соответствующей доли (части доли) в
уставном капитале общества залогом с указанием срока, в течение которого
действует залоговое обременение. Запись в ЕГРЮЛ о залоговом обременении
погашается на основании совместного заявления залогодателя и
залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения
суда
1
.
Поскольку залог доли общества подлежит государственной регистрации,
право залога, возникающего в силу договора, возникает с момента
государственной регистрации залога в Едином государственном реестре
юридических лиц
2
.
3.4. Залог ценных бумаг
Ценные бумаги с точки зрения возможности использования в залоговых
отношениях представляют собой один из наиболее «оптимальных» предметов
залога. Это обусловлено тем, что ценные бумаги являются ликвидным
имуществом притом, что они удобны для хранения и контроля как
залогодателем, так и залогодержателем. Однако в связи с двойственностью
правовой природы ценных бумаг определенный научный интерес
представляют вопросы о залоге имущественных прав, воплощенных в ценные
бумаги, и о возможности использования залога имущественных прав
абстрагировано от самой ценной бумаги как вещи
3
.
К сожалению, при подготовке законоположений о таком виде залога, как
залог ценных бумаг, ко второму и третьему чтениям законодатель пошел по
1
Зинюк А.Ю. Залог прав участников общества с ограниченной ответственностью -
новое поле для злоупотреблений? / А. Ю. Зинок // Проблемы современного российского
законодательства: материалы III Всероссийской научно-практической конференции. — М.,
2015. — С. 158-161.
2
Егоров А. Залог корпоративных прав и ценных бумаг / А. Егоров // Хозяйство и
право. — 2015. — № 4 (459). — С. 29-44.
3
Шабозов Р.Г. Особенности оформления и регистрации договора о залоге ценных
бумаг / Р. Г. Шабозов // Правовая жизнь. — 2016. — № 2 (14). — С. 170-184.
80
пути их упрощения (по сравнению с законопроектом, принятым в первом
чтении), попутно изменив и отдельные концептуальные основы правового
регулирования залога ценных бумаг, что оказалось не на пользу этому самому
правовому регулированию
1
.
Учитывая многообразие ценных бумаг и их разный правовой режим,
правовое регулирование залога ценных бумаг следовало бы начинать с ответа
на вопросы о том, все ли ценные бумаги могут быть предметом залога и кто
должен выступать в качестве залогодателя ценных бумаг.
Рассматривая ценные бумаги и права на них в качестве предмета залога
стоит сказать, что в соответствии со ст. 142 ГК РФ; под ценной бумагой
понимается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы
и обязательных реквизитов имущественные права; осуществление или
передача которых возможны только при предъявлении документа.
Таким образом, из определения понятия ценной бумаги, данного в ГК
РФ, следует, что у ценных бумаг имеется дуалистическая правовая природа: с
одной стороны, ценная бумага - вещь, выраженная в документе, имеющем
обязательные реквизиты и установленную форму, представляющем собой
отдельный объект гражданских- прав; с другой стороны, существование
ценной бумагой обусловлено наличием такого обязательного элемента, как
имущественные права, имеющие свое овеществленное выражение именно в
ценной бумаге.
Поскольку вещное право собственности на ценную бумагу вытекает из
формы ценной бумаги, а имущественное право имеет исток в виде права
требования кредитора к должнику, закрепленного в ценной бумаге, можно
прийти к выводу о том, что имущественно-правовая природа ценной бумаги
имеет первичное значение по отношению к вещно-правовой природе
2
.
1
Новиков К.А. Правила о залоге отдельных видов имущества в новой редакции
гражданского кодекса / К. А. Новиков // Вестник экономического правосудия Российской
Федерации (2500-2643). — 2016. — № 10. — С. 55-68.
2
Шабозов Р.Г. К вопросу о предмете договора о залоге ценных бумаг / Р. Г. Шабозов
// Законодательство. — 2016. — № 3 (23). — С. 35-39.
81
Передача ценной бумаги равносильна переходу всех удостоверяемых ею
прав в совокупности. Залоговую ценность действительно имеет право,
удостоверенное ценной бумагой. Однако в силу того, что передача
удостоверенного ценной- бумагой права невозможна без передачи самой
ценной бумаги, залог ценных бумаг не рассматривается в качестве залога прав,
а традиционно рассматривается в качестве залога вещей, что является не
совсем обоснованным, т.к., безусловно,. вещно-правовая характеристика при
залоге ценных бумаг неизбежна, но при этом обеспеченное залогом ценной
бумаги (например, векселя) основное обязательство в случае его не
исполнения должником-залогодателем на добровольной основе может быть
исполнено путем предъявления к оплате данного векселя должнику по
векселю после обращения взыскания на вексель как предмет залога
1
.
Учитывая важность данных общих положений, в законопроекте,
принятом в первом чтении, первая же статья, содержащая общие положения о
залоге ценных бумаг (ст. 358.18 в редакции законопроекта), начиналась со
следующих двух правил: 1) «ценные бумаги (именные, ордерные,
предъявительские), выпущенные в документарной или бездокументарной
форме, могут быть предметом залога»; 2) «залогодателем ценной бумаги
является лицо, которому принадлежит ценная бумага (права из ценной
бумаги)».
В окончательной редакции указанной статьи (ст. 358.16 ГК РФ)
приведенные правила отсутствуют. Законодатель сразу же определяет момент
возникновения залога ценной бумаги - в зависимости от ее формы выпуска.
Залог документарной ценной бумаги возникает с момента передачи ее
залогодержателю, если иное не предусмотрено законом или договором
2
. Залог
бездокументарной ценной бумаги возникает с момента внесения записи о
залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных
1
Егоров А. Залог корпоративных прав и ценных бумаг / А. Егоров // Хозяйство и
право. — 2015. — № 4 (459). — С. 29-44.
2
Викторова Н.С. К вопросу о проблемах оборота ценных бумаг / Н. С. Викторова //
Экономика. Право. Общество. — 2016. — № 2 (6). — С. 88-92.
82
ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица,
если законом или договором не предусмотрено, что залог возникает позднее
(п. 1 ст. 358.16).
Соответствующая норма корреспондирует с правилами учета залога и
иных обременений бездокументарных ценных бумаг, которые содержатся в ст.
149.2 ГК РФ. По этим правилам залог, обременение другими способами
бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими
возникают после внесения лицом, осуществляющим учет прав,
соответствующей записи о залоге, об обременении или ограничении по счету
правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица.
Внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных
ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя при
наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено
обременение
1
.
В случае уклонения залогодателя бездокументарной ценной бумаги от
представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные
ценные бумаги, распоряжения о проведении соответствующей операции по
его счету (внесение записи об обременении бездокументарной ценной бумаги
залогом) залогодержатель вправе требовать по суду внесения записи о таком
обременении на условиях, предусмотренных договором залога
бездокументарной ценной бумаги (п. 4 ст. 149.2 ГК РФ)
2
.
Обращают на себя внимание два законоположения, определяющих
порядок правового регулирования залога документарных и бездокументарных
ценных бумаг (п. 3 и 4 ст. 358.16 ГК РФ). В силу этих правил к отношениям,
связанным с залогом документарных ценных бумаг, субсидиарно
применяются правила о залоге вещей, если иное не установлено законами о
1
Максимкин Я.А. Некоторые проблемы залога опционов эмитента / Я. А. Максимкин
// Законы России: опыт, анализ, практика. — 2014. — № 11. — С. 33-37.
2
Соловей К.И. Ценные бумаги как ликвидный залог обязательств кредитополучателя
/ К. И. Соловей // Актуальные тренды регионального и местного развития сборник статей
по материалам I (IX) Международной научно-практической конференции / под ред. Г.А.
Хмелевой. — Самара, 2014. — С. 157-161.
83
ценных бумагах и не вытекает из существа соответствующих ценных бумаг, а
к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг, -
правила о залоге документарных ценных бумаг, если иное не вытекает из
существа соответствующих бездокументарных ценных бумаг. Это, по сути,
означает, что к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных
бумаг, в конечном счете подлежат субсидиарному применению (через правила
о залоге документарных ценных бумаг) положения о залоге вещей
1
.
В приведенных законоположениях выражен концептуально иной подход
по сравнению с тем, который предлагался в законопроекте, принятом в первом
чтении. Согласно законопроекту залог документарных ценных бумаг должен
был субсидиарно регулироваться положениями о залоге вещей, а залог
бездокументарных ценных бумаг - правилами о залоге обязательственных
прав (требований) (п. 3 и 4 ст. 358.18 в редакции законопроекта).
Представляется, что такой подход был ближе к истине, поскольку
бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные (или
сходные с ними) права, зафиксированные особым образом.
Отмеченное изменение концептуального подхода сказалось и на
окончательной редакции законоположений, регламентирующих порядок
осуществления прав, удостоверенных ценной бумагой. В законопроекте,
принятом в первом чтении, предусматривалось, что залогодатель вправе на
основании договора залога передать залогодержателю осуществление всех
или некоторых принадлежащих залогодателю прав, удостоверенных
заложенной ценной бумагой. И в этом случае по общему правилу (если иное
не предусмотрено договором залога) залогодержатель имеет право получать
доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы от погашения
заложенной ценной бумаги. Доходы и денежные суммы, полученные
залогодержателем, засчитываются в погашение обязательства, исполнение
1
Новиков К.А. Правила о залоге отдельных видов имущества в новой редакции
гражданского кодекса / К. А. Новиков // Вестник экономического правосудия Российской
Федерации (2500-2643). — 2016. — № 10. — С. 55-68.
84
которого обеспечено залогом ценной бумаги (п. 1 и 4 ст. 358.20 в редакции
законопроекта). Как можно видеть, приведенные положения весьма
напоминают правила об осуществлении прав залогодержателя по договору
залога обязательственных прав (требований) (ст. 358.1 ГК РФ)
1
.
В окончательной редакции соответствующих норм (п. 1 и 4 ст. 358.17 ГК
РФ) говорится о том, что договором залога может быть предусмотрено
осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и
удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех указанных прав,
кроме права на получение дохода по ценной бумаге. И только в том случае,
если договором залога предусмотрено осуществление залогодержателем права
на получение дохода по заложенной ценной бумаге (а не по общему правилу,
как было в законопроекте), залогодержатель имеет право получать доходы по
заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы, полученные от
погашения заложенной ценной бумаги, и иные денежные суммы в связи с
осуществлением прав залогодателя по соответствующей ценной бумаге.
Указанные доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем,
должны засчитываться в погашение обязательства, исполнение которого
обеспечено залогом ценной бумаги
2
.
Возможен и такой вариант, когда по условиям договора залога
осуществление прав по заложенной ценной бумаге сохраняется за
залогодателем, но последний обязуется согласовывать свои действия по
осуществлению указанных прав с залогодержателем. При нарушении данной
обязанности залогодателем залогодержатель получает право требовать от
залогодателя досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства,
что не освобождает залогодателя от ответственности за нарушение договора
залога ценной бумаги (п. 3 ст. 358.17 ГК РФ).
1
Евстигнеев Э.А. Залог корпоративных прав, ценных бумаг и прав по договору
банковского счета. Что может ограничить автономию воли сторон / Э. А. Евстигнеев //
Арбитражная практика для юристов. — 2016. — № 11 (15). — С. 58-67.
2
Кичигина Н.Б. Особенности кредитования под залог ценных бумаг // Перспективы
развития науки Международная научно-практическая конференция / отв. ред. А.А.
Сукиасян. — Уфа, 2014. — С. 117-120.