23
Иначе развивалось залоговое право в зарубежном законодательстве. В
большинстве правовых систем залог признается разновидностью вещных прав,
что выражается, в частности, в том, что при несостоятельности (банкротстве)
должника по обязательству, обеспеченному залогом, имущество, служащее
предметом залога, не включается в конкурсную массу (видимо, как не
принадлежащее должнику), а удовлетворение требований обеспеченного
кредитора за счет заложенного имущества осуществляется в обычном порядке,
а не в порядке конкурсного кредитора.
Залог движимого имущества по англо-американской правовой системе
осуществляется в двух формах: pawn (plede) и mortgage. В первом случае залог
сопровождается передачей имущества во владение залогодержателя. Вторая
форма залога представляет собой фидуциарную сделку, по которой кредитор
становится собственником закладываемой вещи. Однако при выполнении
должником обеспеченного залогом обязательства он обязан вновь перенести
право собственности на залогодателя. При неисполнении должником
обязательства кредитор-залогодержатель вправе также потребовать передачи
ему вещи во владение и продать ее с публичных торгов для удовлетворения
своих требований
1
.
Несмотря на то что основное право кредитора по обеспеченному залогом
обязательству в странах континентальной Европы состоит в принудительной
продаже заложенного имущества и в преимущественном удовлетворении своих
требований за счет выручки от продажи предмета залога, например, по
французскому праву кредитор может с разрешения суда и на основании
экспертной оценки оставить вещь за собой для погашения долга. В Германии в
рамках залоговых отношений практикуется обеспечительное присвоение
(Sicherungsubereignung). При этом применяется конструкция фидуциарной
сделки, в силу которой кредитор становится собственником предоставляемого
ему в обеспечение предприятия, остающегося в эксплуатации должника, и
1
Гражданское и торговое право зарубежных государств / Под ред. Е.А. Васильева. -
М.:Норма, 2013. - С.237.
24
обязан вновь перенести право собственности на должника-залогодателя в
случае исполнения им обеспеченного залогом обязательства.
1.2. Основания возникновения залога, его место в современном
гражданском праве России
Итак, институт залога в российском праве прошел длительную эволюцию
- от древнерусского залога, который во многом был сходен с римской
фидуцией, до современного, закрепленного в гл. 23 ГК и в ряде других
правовых актов, где в качестве доминирующей формы залога представлен залог
с оставлением заложенного имущества во владении залогодателя.
В настоящее время под залогом понимается правоотношение, в котором
кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении
обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из
стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими
кредиторами, за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).
Аналогичные no определения no залога no с no известными no словесными no
модификациями no имели no место no в no ст. no 85 no ГК no РСФСР no 1922 no г.
1
, no ст. no 192 no ГК no РСФСР no
1964 no г.
2
,в no п. no 4 no ст. no 68 no Основ no гражданского no законодательства no 1991 no г.
3
, no в no ст. no 1 no
Закона no РФ no от no 29 no мая no 1992 no г. no «О no залоге»
4
no (утратил no силу).
По no современному no российскому no гражданскому no законодательству, no за-
логовое no право no представляет no собой no обязательственное no право. no Об no этом no
свидетельствует, no в no частности, no и no структурное no расположение no норм no о no залоге no в no
Гражданском no кодексе no Российской no Федерации: no правила no о no залоге no помещены no в no
параграфе no 3 no «Залог» no гл. no 23 no «Обеспечение no исполнения no обязательств» no подраздела
1
Гражданский кодекс РСФСР от 11.11.1922 // СУ РСФСР. – 1922. – № 71. – Ст. 904.
2
Гражданский кодекс РСФСР от 11.06.1964 // Ведомости ВС РСФСР. –1964. – № 24. – Ст.
406.
3
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик: утв. ВС СССР 31.05.1991
№ 2211–1 // Ведомости СНД и ВС СССР. – 1991. – № 26 . – Ст. 733.
4
О залоге: закон РФ от 29.05.1992 № 2872–1 // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1992. – № 23. –
Ст. 1239.
25
no 1 no «Общие no положения no об no обязательствах» no раздела no III no «Общая no часть no
обязательственного no права». no В no разделе no же no II no ГК no «Право no собственности no и no другие no
вещные no права» no отсутствуют no какие-либо no нормы, no регулирующие no залоговые no
отношения.
Обязательственно-правовой no характер no залога no подтверждается no также no
включением no в no текст no Кодекса no некоторых no особых no правил, no регламентирующих no
залоговые no отношения.
Во-первых, no в no соответствии no с no п. no 1 no ст. no 336 no ГК no предметом no залога no могут no быть no
не no только no вещи no но no и no имущественные no права no (требования). no Как no известно, no
имущественное no право no само no по no себе no в no качестве no самостоятельного no объекта no ни no при
no каких no условиях no не no может no служить no предметом no вещных no прав.
Во-вторых, no договором no о no залоге no либо no законом no может no быть no предусмотрен no
залог no вещей no и no имущественных no прав, no которые no залогодатель no приобретет no в no
будущем no (п. no 6 no ст. no 340 no ГК). no Иными no словами, no залоговое no право no может no быть no
установлено no на no будущую no вещь, no в no отношении no которой no не no может no быть no уста-
новлено no ни no право no собственности, no ни no любое no другое no вещное no право no со no стороны no
какого-нибудь no субъекта. no Ведь no право no собственности no у no приобретателя no вещи no
возникает no с no момента no ее no передачи no (п. no 1 no ст. no 223 no ГК), no а no если no речь no идет no о no вновь no
создаваемом no недвижимом no имуществе, no которое no нередко no используется no в no качестве no
предмета no залога, no обеспечивающего no инвестиции, no право no собственности no на no него no
возникает no с no момента no его no государственной no регистрации no (ст. no 219 no ГК).
В-третьих, no только no с no позиции no обязательственно-правового no характера no
залога no можно no объяснить no применительно no к no залоговым no отношениям no правило, no
содержащееся no в no п. no 2 no ст. no 313 no ГК, no согласно no которому no третье no лицо, no
подвергающееся no опасности no утратить no свое no право no на no имущество no должника no (право
no аренды, no залога no и no др.) no вследствие no обращения no кредитором no взыскания no на no это no
имущество, no может no за no свой no счет no удовлетворить no требование no кредитора no без no
согласия no должника.
В-четвертых, no в no случае no гибели no предмета no залога no залогодатель no вправе no
заменить no его no другим, no равноценным no имуществом no (п. no 2 no ст. no 345 no ГК). no Аналогичное no
26
правило no невозможно no представить no в no отношении no имущества, no принадлежащего no
кому-либо no на no вещном no праве.
В-пятых, no залогодержатель no вправе no передать no свои no права no по no договору no о no
залоге no другому no лицу no с no соблюдением no правил no о no передаче no прав no кредитора no путем no
уступки no требования, no предусмотренных no ст. no 382-390. no Между no тем no уступка no прав no
требования no - no чисто no обязательственно-правовой no институт. no Вещные no права no не no
могут no передаваться no другому no лицу no в no порядке no цессии.
В-шестых, no только no обязательственно-правовой no природой no залоговых no
отношений no можно no объяснить no то no обстоятельство, no что no при no ликвидации no должника no
(юридического no лица), no в no том no числе no в no порядке no банкротства, no имущество, no
служившее no в no качестве no предмета no залога, no не no исключается no из no общей no массы no
имущества no должника no (конкурсной no массы), no а no требования no кредитора-
залогодержателя no в no обеспеченной no части no подлежат no удовлетворению no в no
привилегированную no очередь no за no счет no любого no имущества no должника, no в no том no числе no
и no не no передававшегося no в no залог no (ст. no 64-65 no ГК).
И no наконец, no в-седьмых, no требования no кредитора-залогодержателя no могут no
быть no удовлетворены no лишь no путем no продажи no заложенного no имущества no на no открытых
no торгах no (ст. no 350 no ГК). no Кодекс no исключает no возможность no приобретения no
залогодержателем no права no собственности no на no предмет no залога.
Точка no зрения no на no залог no как no на no обязательственно-правовой no институт no нашла no
адекватное no отражение no и no в no судебной no практике. no В no постановлении no Пленума no
Верховного no Суда no Российской no Федерации no и no Пленума no Высшего no Арбитражного no
Суда no Российской no Федерации no от no 1 no июля no 1996 no г. no № no 6/8 no «О no некоторых no вопросах, no
связанных no с no применением no части no первой no Гражданского no кодекса no Российской no
Федерации»
1
no содержится no разъяснение, no в no соответствии no с no которым no при no
разрешении no споров no суды no должны no учитывать, no что no в no случае no неисполнения no
должником no обязательства, no обеспеченного no залогом, no залогодержатель no имеет no
право no преимущественно no перед no другими no кредиторами no получить no удовлетворение no
1
О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации: постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ
N 8 от 01.07.1996 (ред. от 24.03.2016) // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 1996. -№9.
27
из no стоимости no заложенного no имущества. no Действующее no законодательство no не no
предусматривает no возможности no передачи no имущества, no являющегося no предметом no
залога, no в no собственность no залогодержателя. no Всякие no соглашения, no
предусматривающие no такую no передачу, no являются no ничтожными, no за no исключением no
тех, no которые no могут no быть no квалифицированы no как no отступное no или no новация no
обеспеченного no залогом no обязательства no (п. no 46).
Предусмотрены no два no способа no возникновения no залогового no правоотношения no –
no в no силу no договора no и no на no основании no закона no при no наступлении no указанных no в no нем no
обстоятельств, no то no есть no если no в no законе no предусмотрено, no какое no имущество no и no для no
обеспечения no какого no обязательства no признается no имуществом, no находящимся no в no
залоге. no Так, no согласно no п. no 5 no ст. no 488 no ГК, no если no иное no не no предусмотрено no договором no
купли-продажи, no с no момента no передачи no товара no покупателю no и no до no его no оплаты no товар, no
проданный no в no кредит, no признается no находящимся no в no залоге no у no продавца no для no
обеспечения no исполнения no покупателем no его no обязанности no по no оплате no товара. no При no
передаче no под no выплату no ренты no земельного no участка no или no другого no недвижимого no
имущества no получатель no ренты no в no обеспечение no обязательства no плательщика no ренты no
приобретает no право no залога no на no это no имущество no (п. no 1 no ст. no 587 no ГК). no Плательщик no
ренты no вправе no отчуждать, no сдавать no в no залог no или no иным no способом no обременять no
недвижимое no имущество, no переданное no ему no в no обеспечение no пожизненного no
содержания, no только no с no предварительного no согласия no получателя no ренты no (ч. no 1 no ст. no 604
no ГК). no
Правила no ГК no о no залоге no в no силу no договора no соответственно no применяются no к no
залогу, no возникающему no на no основании no закона, no если no законом no не no установлено no иное.
1.3. no Виды no залога
Статья no 338 no ГК no РФ no предусматривает no два no вида no залога no в no зависимости no от no
нахождения no предмета no залога no у no одной no из no сторон: no залог no без no передачи no и no залог no с no
передачей no заложенного no имущества no залогодержателю no (заклад). no Залог no без no
передачи no залогодержателю no может no быть, no в no свою no очередь, no трех no видов: no обычный no
28
залог; no залог, no при no котором no предмет no залога no оставлен no у no залогодателя no под no замком no и no
печатью no залогодержателя; no залог, no при no котором no предмет no залога no оставлен no у no
залогодателя no с no наложением no знаков, no свидетельствующих no о no залоге no (твердый no
залог). no В no банковской no практике no чаще no всего no используется no обычный no залог no – no с no
оставлением no предмета no залога no у no залогодателя. no Такой no вид no залога no является no менее no
эффективным, no поскольку no позволяет no недобросовестным no залогодателям no в no случае no
нежелания no обращения no взыскания no на no предмет no залога no залогодержателем no
осуществить no какие-либо no действия, no связанные no с no сокрытием no предмета no залог
1
а. no
Заклад, no являющийся no более no надежным no видом no залога, no возлагает no на no
залогодержателя no обязанность no принимать no меры, no необходимые no для no обеспечения no
сохранности no заложенного no имущества, no в no том no числе no для no защиты no его no от no
посягательств no и no требований no со no стороны no третьих no лиц, no что no делает no заклад no
непривлекательным no для no залогодержателя. no Одним no из no наиболее no надежных no и no
распространенных no видов no залога no в no банковской no практике no в no последнее no время no
является no ипотека. no Согласно no пункту no 1 no ст. no 338 no ГК no РФ no имущество, no на no которое no
установлена no ипотека, no не no передается no залогодержателю.
Действующим no законодательством no сфера no применения no заклада no
существенно no сужена. no Необходимость no передачи no имущества no залогодателю no прямо no
предусмотрена no лишь no диапозитивной no нормой no п. no 4 no ст. no 338 no ГК, no в no соответствии no с no
которой no при no залоге no имущественного no права, no удостоверенного no ценной no бумагой, no
она no передается no залогодержателю no либо no в no депозит no нотариуса, no если no договором no не no
предусмотрено no иное. no Поэтому no по no общему no правилу no передача no предмета no залога no
залогодержателю no может no быть no предусмотрена no договором no (ч. no 1 no п. no 1 no ст. no 338 no ГК).
В no данном no виде no залога no ограничиваются no права no залогодателя no на no пользование
no и no владение no имуществом, no но no в no то no же no время no увеличивается no уверенность no
кредитора no в no надлежащем no исполнении no обязательства. no Данный no вид no залога no
предусмотрен no также no и no для no залога no имущественных no прав, no удостоверенных no
ценными no бумагами. no В no таком no случае no ценные no бумаги no передаются no в no депозит no
1
Гражданское право России: Учебник для вузов. Ч. 1. / Под. ред. З.И. Цыбуленко. -М.:
Юристъ, 2016. – С.172.
29
нотариальной no конторе, no если no договором no не no предусмотрено no иное. no Существуют no
однако no ограничения, no касающиеся no предметов no заклада. no Так, no например, no предметом
no заклада no не no могут no быть no недвижимость no и no товары no в no обороте. no Также no во no владении no
залогодателя no всегда no остаются no такие no виды no имущества, no как:
а) no предприятия no (ст. no 132 no ГК no РФ) no как no объект, no представляющий no собой no
имущественный no комплекс;
б) no отдельные no здания no и no сооружения, no жилые no и no нежилые no помещения, no в no
отношении no которых no состоялась no приватизация; no при no отсутствии no акта no
приватизации no предметом no залога no могут no быть no только no права no найма no или no аренды no
здания, no помещения, no сооружения;
в) no земельный no участок, no который no может no передаваться no в no залог no как no по no
договору no о no залоге no совместно no со no зданием, no так no и no самостоятельно;
г) no транспортные no средства no и no космические no объекты, no залог no которых no может no
быть no осуществлен no в no соответствии no с no международными no конвенциями.
В no зависимости no от no технических no характеристик no заложенного no имущества no
залог no подразделяется no на no залог no недвижимости no (ипотеку) no и no залог no движимого no
имущества. no Последний, no в no свою no очередь no подразделяется no на no залог no транспортных no
средств, no залог no товаров no в no обороте, no залог no имущественных no прав no и no залог no денежных no
средств, no включая no СКВ. no Согласно no п. no 2 no ст. no 334 no ГК no РФ no ипотека no регулируется no
законом no об no ипотеке
1
.
Помимо no видов no (форм) no залога no необходимо no различать no подвиды no залога. no
Подвиды no залога no могут no быть no выделены no по no предмету no залога, no например no ипотека no – no
залог no недвижимости, no залог no ценных no бумаг no и no имущественных no прав no и no т.д. no
Наиболее no значимо no выделение no подвидов no договора no по no особенностям no их no
юридической no конструкции. no По no этому no признаку no в no качестве no особых no
разновидностей no залога no действующее no гражданское no законодательство no выделяет no
залог no товаров no в no обороте no и no залог no вещей no в no ломбарде no (ст. no 357, no 358 no ГК no РФ).
Залог no товаров no в no обороте.
1
Об ипотеке (залоге недвижимости): федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (ред. от
03.07.2016) // Собрание законодательства РФ. - 20.07.1998. - N 29. - Ст. 3400.
30
В no действующем no ГК no залогу no товаров no в no обороте no посвящена no ст. no 357. no Залогом no
товаров no в no обороте no признается no залог no товаров no с no оставлением no их no у no залогодателя no и no с
no предоставлением no залогодателю no права no изменять no состав no и no натуральную no форму no
заложенного no имущества no (товарных no запасов, no сырья, no материалов, no
полуфабрикатов, no готовой no продукции no и no т. no п.) no при no условии, no что no их no общая no
стоимость no не no становится no меньше no указанной no в no договоре no о no залоге no (п. no 1 no ст. no 357 no
ГК).
Уменьшение no стоимости no заложенных no товаров no в no обороте no допускается no
соразмерно no исполненной no части no обеспеченного no залогом no обязательства, no если no иное
no не no предусмотрено no договором.
Из no этого no определения no следует no ряд no существенных no особенностей no данного no
вида no залога.
Во-первых, no предмет no залога no - no это no находящееся no в no определенном no месте, no
изменяющееся no в no составе no и no натуральной no форме no имущество no общей no стоимостью no
не no меньше no указанной no в no договоре no залога. no С no целью no обеспечения no устойчивости no
общей no стоимости no товаров no в no обороте no залогодатель no обязан no вести no книгу no записи no
залогов, no в no которую no вносятся no записи no об no условиях no залога no товаров no и no обо no всех no
операциях, no влекущих no изменение no состава no или no натуральной no формы no заложенных no
товаров, no включая no их no переработку, no на no день no последней no операции no (п. no 3 no ст. no 357 no ГК).
Во-вторых, no заложенное no имущество no всегда no остается no у no залогодателя. no
Поэтому no на no залогодателе no лежат no обязанности no по no страхованию no заложенного no
имущества, no принятию no мер, no необходимых no для no обеспечения no сохранности no
заложенного no имущества no (п. no 1 no ст. no 343 no ГК), no а no залогодержателю no принадлежит no
право no проверять no по no документам no и no фактически no наличие, no количество, no состояние no и
no условия no хранения no заложенного no имущества. no В no случаях no нарушения no
залогодержателем no обязанностей no по no страхованию, no обеспечению no сохранности no
заложенного no имущества, no препятствования no залогодержателю no в no реализации no права
no на no проверку no состояния no предмета no залога no он no имеет no право no потребовать no досрочного
no исполнения no обеспеченного no залогом no обязательства, no а no если no его no требование no не no
31
будет no удовлетворено, no обратить no взыскание no на no предмет no залога no (пп. no 2 no п. no 2 no ст. no 351 no
ГК).
В-третьих, no залогодатель no имеет no право no изменять no состав no и no натуральную no
форму no имущества, no переданного no в no залог, no при no условии no его no замены no иным no товаром no
в no пределах no указанной no в no договоре no общей no стоимости, no предмета no залога. no
Вследствие no этого no при no залоге no товаров no в no обороте no невозможно no
индивидуализировать no имущество, no передаваемое no в no залог. no При no определении no
предмета no залога no в no договоре no о no залоге no товаров no должны no быть no указаны no
наименование no товаров, no их no вид, no сорт, no стандарт, no которому no должно no
соответствовать no качество no товаров, no а no также no форма no складирования no (в no рулонах, no в no
бочках no и no т. no п.). no В no договоре no может no быть no указан no ассортимент no товаров, no которыми no
залогодатель no может no заменять no имеющиеся no в no момент no заключения no договора no
товары. no Главный no признак, no которому no должны no отвечать no все no товары, no
передаваемые no в no залог, no – no это no их no полная no оборотоспособность
1
.
Право no залогодателя no изменять no состав no и no натуральную no форму no имущества, no
переданного no в no залог, no означает no возможность no распоряжения no заложенным no
имуществом no без no согласия no залогодержателя. no Поэтому no на no залогодателя no не no
распространяются no ограничения, no предусмотренные no п. no 2 no ст. no 346 no ГК. no В no договоре no о no
залоге no товаров no в no обороте no может no быть no ограничено no право no распоряжения no
залогодателя no заложенным no имуществом, no в no частности, no путем no указания no условий, no
касающихся no состава no и no натуральных no форм no имущества, no переданного no в no залог.
Право no залогодателя no распоряжаться no товаром no отражает no сущность no залога no
товаров no в no обороте. no Распоряжаясь no товаром, no находящимся no в no залоге, no залогодатель no
осуществляет no коммерческую no деятельность, no получает no прибыль no и no имеет no
возможность no погасить no из no нее no задолженность no перед no кредитором. no Не no имеет no
смысла no брать no (выдавать) no кредит no под no залог no товаров no в no обороте, no если no купля-
продажа no заложенного no товара no происходит no эпизодически no или no не no является no
профессиональной no деятельностью no должника.
1
Гражданское право Ч.2: Учебник для вузов / Под ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало,
В.А.Плетнева. - М:Инфра-М, 2015. – С.290.
32
В-четвертых, no право no залога no не no следует no за no имуществом, no выбывающим no из no
состава no предмета no залога no вследствие no актов no распоряжения no им no со no стороны no
залогодателя. no Согласно no норме no п. no 2 no ст. no 357 no ГК no товары no в no обороте, no отчужденные no
залогодателем, no перестают no быть no предметом no залога no с no момента no их no перехода no в no
собственность, no хозяйственное no ведение no или no оперативное no управление no
приобретателя, no а no приобретенные no залогодателем no товары, no указанные no в no договоре no о
no залоге, no становятся no предметом no залога no с no момента no возникновения no у no залогодателя no
на no них no права no собственности no или no хозяйственного no ведения.
В no п. no 4 no ст. no 357 no ГК no установлено, no что no при no нарушении no залогодателем no условий no
залога no товаров no в no обороте no залогодержатель no вправе no путем no наложения no на no
заложенные no товары no своих no знаков no и no печатей no приостановить no операции no с no ними no до no
устранения no нарушения. no Залогодержатель no при no залоге no товаров no в no обороте no обладает
no и no иными no правами, no предусмотренными no общими no нормами no гл. no 23 no ГК no о no залоге. no
Последние no применяются no к no залогу no товаров no в no обороте no в no той no мере, no в no которой no это no
не no противоречит no сущности no залога no товаров no в no обороте.
Право no залогодержателя no на no получение no удовлетворения no из no стоимости no
заложенного no имущества no напрямую no зависит no от no действий no залогодателя no по no
соблюдению no условий no договора no о no залоге no товаров no в no обороте. no При no залоге no товаров no в
no обороте no право no залога no имеет no обязательственный no характер. no Оно no по no своей no
юридической no природе no является no привилегией no в no отношении no других no кредиторов no
залогодателя no по no взысканию, no обращенному no на no выделенное no определенным no обра-
зом no залогодателем no имущество. no Своеобразие no этой no формы no заключается no в no том, no что
no привилегированное no положение no залогодержателя no находится no в no зависимости no от no
исполнения no залогодателем no возложенных no на no него no обязанностей.
Залог no вещей no в no ломбарде. no no no no no no no no no no no no no no no no no no no
Статья no 358 no ГК no называет no признаки no залога no вещей no в no ломбарде, no позволяющие
no выделить no его no в no самостоятельный no вид no залога.
Во-первых, no залогодателями no в no этом-договоре no могут no быть no только no
физические no лица, no а no залогодержателями no – no специализированные no организации, no