44
также могут быть предусмотрены условия аккредитива, которые могут быть
изменены в сторону уменьшения:
— цена за единицу товара;
— дата истечения срока действия аккредитива;
— срок для представления документов в исполняющий банк;
— срок отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг).
Размер страхового покрытия, выраженный в процентах (если он
предусмотрен условиями аккредитива), может быть увеличен для
обеспечения суммы страхового покрытия, предусмотренной условиями
аккредитива.
В заявлении об исполнении аккредитива третьему лицу указывается,
какие документы могут быть заменены при исполнении аккредитива, а также
указываются стороны, оплачивающие комиссионное вознаграждение при
исполнении аккредитива третьему лицу.
Исполняющий банк сообщает второму бенефициару условия
аккредитива с учетом изменений, внесенных по заявлению об исполнении
аккредитива третьему лицу.
Таким образом, обоснован вывод, что при трансферации новые
аккредитивы не открываются, а в результате перевода аккредитива
правоотношения по ранее открытому аккредитиву изменяются в части
субъектного состава, который расширяется за счет включения в него вторых
бенефициаров.
Из нормы абзаца первого п. 1 ст. 870.1 ГК РФ следует, что
трансферабельный аккредитив предполагает возможность «исполнить»
аккредитив не бенефициару, а другому лицу.
Аналогично в соответствии с п. 6.30 Положения Банка России № 383-П
исполнение аккредитива может осуществляться лицу, не являющемуся
получателем средств, если возможность такого исполнения предусмотрена
условиями аккредитива и исполняющий банк выразил свое согласие на
исполнение аккредитива третьему лицу. Исполнение аккредитива третьему
45
лицу осуществляется на основании заявления об исполнении аккредитива
третьему лицу, представляемого получателем средств.
Следует предположить, что, по мнению Банка России, перевод
аккредитива осуществляется на основании договора об исполнении третьему
лицу.
Представляется, однако, что конструкция договора об исполнении
третьему лицу не способна адекватно урегулировать правоотношения,
возникающие в результате трансферации аккредитива. Третье лицо в
договоре об исполнении третьему лицу не приобретает самостоятельных
прав к переводящему банку. Между тем вторые бенефициары по
переведенному в их пользу аккредитиву приобретают право
самостоятельного требования исполнения аккредитива от исполняющего
банка.
Наиболее близко к конструкции договора об исполнении третьему лицу
находится конструкция договора в пользу третьего лица.
Трансферация аккредитива возможна только до представления первым
бенефициаром документов, соответствующих условиям аккредитива.
После представления указанного пакета документов, но до получения
бенефициаром исполнения по аккредитиву бенефициар может передать
возникшее у него право (требование) по договору цессии любому лицу.
Такая операция получила название «уступка выручки». С учетом нормы п. 7
ст. 871 ГК РФ уступка выручки возможна как в отношении
трансферабельного аккредитива, так и в отношении любого другого
аккредитива, который не содержит условия о возможности его перевода на
вторых бенефициаров.
Пунктом 7 ст. 871 ГК РФ предусмотрено, что получатель средств не
вправе уступить полностью или частично право (требование) по аккредитиву,
если иное не предусмотрено условиями аккредитива. Отсюда следует, что
уступка выручки допускается, когда она прямо разрешена в заявлении на
аккредитив.
46
Например, в ст. 39 UCP 600 указано следующее: «Тот факт, что в
аккредитиве не предусмотрено, что он является переводным, не должен
ущемлять право бенефициара уступить любую часть выручки, на которую он
имеет или может получить право по аккредитиву в соответствии с
положениями применимого права. Настоящая статья распространяется
только на уступку выручки, но не на уступку права совершать действия по
аккредитиву».
В связи с абзацем вторым п. 1 ст. 870.1 ГК РФ имеется теоретический
интерес в проведении разграничения между трансферацией аккредитива и
обычной уступкой права (требования) к банку-эмитенту (подтверждающему
банку) на получение исполнения по аккредитиву (уступка выручки).
Можно указать на следующие различия.
Во-первых, при трансферации переход прав по аккредитиву может
осуществляться до момента представления первым бенефициаром
документов, соответствующих условиям открытого в его пользу аккредитива.
Перевод аккредитива вторыми бенефициарами не допускается, за
исключением обратного перевода аккредитива на первого бенефициара.
Уступка выручки осуществляется бенефициаром после представления в банк
указанных документов. Каких-либо ограничений на последующие уступки
законодательство не содержит.
Во-вторых, трансферация выполняется переводящим банком —
должником в аккредитивном обязательстве, который вправе отказать
бенефициару в удовлетворении его просьбы о переводе аккредитива.
Перевод аккредитива может быть осуществлен банком-эмитентом или
исполняющим банком, уполномоченным на перевод аккредитива
(переводящий банк), по заявлению первого бенефициара. Уступка выручки
осуществляется на основании договора между бенефициаром и третьим
лицом. При этом воля должника по общему правилу игнорируется.
В-третьих, трансферация может осуществляться только по
аккредитиву, который был ранее обозначен как трансферабельный,
47
переводной. Уступка выручки может осуществляться свободно по любому
аккредитиву.
Отношения по уступке выручки не выходят за рамки конструкции
общегражданской уступки права требования (цессии). Они должны
регулироваться § 1 гл. 24 ГК РФ. В свою очередь, трансферация аккредитива
не может выполняться на основании договора цессии. Как известно, уступка
обязательственного права (требования) осуществляется на основании
договора цессии, который заключается между первым кредитором
(цедентом) и вторым (цессионарием). При этом по общему правилу согласие
должника не требуется. Правовые последствия трансферации аккредитива
возникают в результате односторонней сделки, совершенной переводящим
банком.
Договор поставки, заключенный между первым и вторыми
бенефициарами например, не приводит к изменению субъектного состава
обязательства по аккредитиву. Поскольку переводящий банк представляет
должника, то справедлив вывод, что трансферация осуществляется в
результате сделки должника, а не кредиторов. Направляя уведомление о
переводе аккредитива на одного или нескольких вторых бенефициаров,
переводящий банк способствует возникновению обязательства банка-
эмитента перед вторыми бенефициарами. Сделку переводящего банка по
трансферации аккредитива нельзя квалифицировать как простое согласие на
уступку права требования, которая нужна в отдельных случаях (п. 2 ст. 388
ГК РФ).
Правовые последствия такой цессии возникают в результате
заключения договора между цедентом и цессионарием и факта получения
ими согласия должника. Соглашение между первым и вторыми
бенефициарами о форме расчетов, достигнутое ими в рамках договора
поставки (основного договора), не имеет никакого значения для
трансферации аккредитива, которая осуществляется независимо от договора
между первым и вторыми бенефициарами. Трансферация может выполняться
48
переводящим банком как при наличии указанного договора, так и при его
отсутствии. Поэтому только уведомление о переводе аккредитива (оферта
переводящего банка) и представление вторыми бенефициарами
обусловленного пакета документов (акцепт) создают обязательство банка-
эмитента произвести исполнение аккредитива.
Трансферация аккредитива — односторонняя сделка, которая
совершается переводящим банком. Однако ее нельзя считать индоссаментом.
Последний, как известно, также представляет собой одностороннюю сделку,
которая совершается предыдущим кредитором — индоссантом, тогда как
трансферация аккредитива выполняется должником.
Поскольку в результате трансферации аккредитива изменение в
субъектном составе кредиторов в обязательстве происходит в результате
сделки должника (переводящего банка), отсутствуют основания для
квалификации трансферации аккредитива в качестве уступки права
(требования), которая осуществляется на основании закона (ст. 387 ГК РФ).
Рассмотренные выше отношения, связанные с трансферацией
аккредитива, не могут быть также квалифицированы как активная делегация.
Институт делегации появился еще в римском праве и означал
следующее. По предложению прежнего кредитора (делеганта) должник
(делегат) обязуется уплатить новому кредитору (делегатарию). Делегант
чаще всего имеет долг перед делегатарием и намеревается путем делегации
прекратить свое обязательство . Делегация, которая осуществляется путем
замены кредитора, представляет собой новацию, неизвестную ГК РФ. Она
приводит к появлению нового обязательства и направлена на погашение
обязанности должника перед первоначальным кредитором.
Если попытаться квалифицировать трансфе- рацию аккредитива как
делегацию, то первого бенефициара следует считать делегантом, а банк-
эмитент — делегатом. Переводящий банк является представителем делегата.
Заключив эту сделку, делегант поручил делегату обязаться перед
делегатарием (вторым бенефициаром, одним или несколькими) в пределах
49
своего обязательства перед делегантом. Исполняя делегационное поручение,
банк-эмитент принимает на себя обязательство перед делегатарием
(делегатариями) путем направления ему (им) уведомления о переводе
аккредитива.
Выше такое уведомление было квалифицировано нами как сделка.
Следовательно, с момента получения вторыми бенефициарами уведомления
о переводе аккредитива должен наступать эффект новации — прекращение
обязательства банка-эмитента перед первым бенефициаром и возникновение
аналогичного обязательства перед вторым.
Однако в результате трансферации аккредитива такое последствие не
наступает. Первоначальное обязательство не прекращается. Известно,
например, что условием платежа по аккредитиву продолжает оставаться факт
представления всеми бенефициарами первоначально установленного пакета
документов. В результате трансферации последний не меняется, а каждому
из вторых бенефициаров предлагается представить его соответствующие
части. Обычно первый бенефициар не выбывает из правоотношения по
исполнению аккредитива, а сохраняет за собой право представить
исполняющему банку, например, счет-фактуру. Отгрузочные документы в
этом случае представляют вторые бенефициары
17
.
Рассмотренный пример позволяет сделать вывод, что в результате
трансферации аккредитива первоначальное правоотношение не прекращается
и не изменяется в части объекта и содержания. Поэтому нельзя говорить о
его новации. Однако можно сделать вывод о появлении долевой
множественности лиц на стороне кредитора, если вторые бенефициары
представят требуемый пакет документов.
17
Чуб Д. В. Некоторые вопросы осуществления расчетов по переводному (трансферабельному)
аккредитиву по российскому праву // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). — 2018. — №
10. – с. 157
50
Допустим, однако, весьма редкий случай, когда аккредитив полностью
переводится на одного второго бенефициара. Здесь наступает перемена
кредитора в одном и том же обязательстве.
На основании изложенного обоснован вывод, что односторонняя
сделка переводящего банка по переводу аккредитива является офертой,
совершенной им от имени банка- эмитента (подтверждающего банка),
доведенной до сведения вторых бенефициаров (второго бенефициара), с
предложением заключить договор о совершении платежа (акцепта и платежа
переводного векселя) против соответствующих финансовых и/ или
коммерческих документов.
Одновременно перевод аккредитива приводит к изменению
первоначальной оферты об открытии аккредитива на первого бенефициара в
части субъектного состава возможных будущих акцептантов.
После получения уведомления о переводе аккредитива вторым
бенефициарам операцию по трансферации аккредитива следует считать
завершенной.
В результате перевода аккредитива на вторых бенефициаров и
представления ими документов, соответствующих условиям аккредитива,
между банком-эмитентом и вторыми бенефициарами, а также первым
бенефициаром, если он не полностью выбыл из аккредитива, заключается
договор о совершении платежа (акцепта и платежа переводного векселя,
выполнении иных действий) против соответствующих финансовых и/или
коммерческих документов.
В результате заключения указанного договора возникает:
— аккредитивное обязательство с долевой множественностью лиц
на стороне кредитора, если вторых бенефициаров несколько;
— простое аккредитивное обязательство, если аккредитив
полностью переведен на одного второго бенефициара, а первый бенефициар
полностью выбыл из правоотношения.
51
2.3 Инкассовая форма расчетов
Инкассо – это банковская операция, посредством которой банк по
поручению своего клиента (экспортера) получает на основе расчетных
документов причитающиеся клиенту денежные средства от плательщика
(импортера) за отгруженные в адрес импортера товары и зачисляет эти
средства на счет клиента-экспортера.
Согласно Унифицированными правилами, инкассо означает операции,
осуществляемые банками на основе полученных инструкций с документами
в целях: получение акцепта и платежа; предоставление документов против
акцепта и платежа; предоставление документов на других условиях.
Участниками инкассо являются:
- заказчик (экспортер), который дает своему банку заказ на
взыскание (инкассо)
- банк-клиент, получивший заказчика на инкассо;
- банк-инкассатор, любой банк, за исключением банка заказчика,
который осуществляет проведение заказ на инкассо (зачастую это
банк импортера)
- банк-предъявитель, то банк-инкассатор, который предъявляет
документы плательщику.
Документы, по которым осуществляются операции по инкассо,
распределяются на две группы: финансовые документы (переводные векселя,
простые векселя, чеки, платежные расписки и другие документы, которые
используются для получения платежей наличными) коммерческие
документы (это счета, документы на отгрузку, спецификации,
сертификации)
18
.
В связи с этим определяют два вида инкассо: чистое и документарное.
18
Международные валютно-кредитные отношения: Учебник/ Под общ.ред. Н.П. Гусакова. - 2-ое
изд., перераб. и доп.- М.: Инфра-М, 2013 г. – с. 299
52
Чистое инкассо – это инкассо, при котором инкассируются только
финансовые (платежные) документы, предназначенные для получения
платежей, без сопровождения их коммерческими документами.
Документарное инкассо предусматривает отправку вместе с
финансовыми (платежными) документами коммерческих (транспортных)
документов. Виды и количество экземпляров определяются требованиями
страны-экспортера. К таким документам относятся: срочная тратта или
тратта на предъявителя; коносамент или другой транспортный документ;
коммерческие счета-фактуры или инвойс; свидетельство о происхождении
товара; страховые полисы или сертификаты и тому подобное.
Инкассовая форма расчетов выгодна экспортеру тем, что банки
защищают его право на товар до момента оплаты документов или акцепта
тратт (если экспортер не дал инструкцию выдать документы без оплаты).
Право на товар импортеру предоставляют товарораспорядительные
документы, которые он получает в свое распоряжение после их оплаты
(акцепта расходов), если экспортер не дал инструкцию выдать документы без
оплаты.
Основным недостатком инкассовой формы расчетов является
длительность движения документов через банки и периода их оплаты
(акцепта), который может длиться от нескольких недель до нескольких
месяцев. До того, импортер вправе отказаться от оплаты предоставленных
документов.
Как правило, для выполнения внешнеэкономической операции по
инкассовой форме расчета импортер принимает подтоварной кредит,
поэтому эта форма расчета в международной практике является основным
для контрактов на условиях кредита.
Инкассовое поручение – форма списания денежных средств с
расчетного счета в бесспорном порядке, без получения согласия владельца
расчетного счета. Форма платежного документа в основном соответствует
53
платежному требованию. Данный документ заполняется организацией,
предъявившей денежную сумму к взысканию.
Как правило, инкассовые поручения (форма 0401071) предъявляются в
банк на основании взыскания по исполнительным документам, решений
судебных, налоговых либо таможенных органов. На основании взыскания по
исполнительным документам инкассовое поручение должно иметь дату
выдачи исполнительного документа, номер, номер дела, по которому
принято решение, подлежащее принудительному исполнению, а также
наименование органа, вынесшего такое решение. Поручения принимаются
банком взыскателя с приложением подлинника исполнительного документа
либо его дубликата.
В случае взыскания исполнительского сбора судебным приставом-
исполнителем инкассовое поручение должно содержать указание на
взыскание исполнительского сбора, а также ссылку на дату и номер
исполнительного документа судебного пристава-исполнителя.
После перечисления средств банк извещает клиента о проведенной
операции, передав ему выписку с расчетного счета и экземпляр инкассового
поручения. В инкассовом поручении, так же как и в платежном требовании,
предусмотрена таблица, отражающая факт помещения этого документа в
картотеку и определение очередности платежа. Ведь очень часто инкассовое
поручение выписывается в адрес неплательщиков, не имеющих достаточных
средств на расчетных счетах (рисунок 4)
19
.
19
Копытова, А. И. Банки и банковское дело : учеб.пособие / ГОУ ВПО «Томский государственный
педагогический университет». Томск : Изд-во ТГПУ, 2013. – с. 189