13
Рисунок 4. Формы обеспечения возвратности банковского
кредита
12
Ссуды, предоставленные коммерческими банками, могут быть
обеспечены залогом недвижимого и движимого имущества, а также залогом
государственных и иных ценных бумаг, банковскими гарантиями и другими
способами, предусмотренными федеральными законами или кредитным
договором.
Рассмотрим основные формы обеспечения возврата кредита, которые
предусмотрены законодательством Российской Федерации, в частности главой
23 ГК РФ
13
, и отметим недостатки применения некоторых из них на практике.
Неустойка
Это сумма денег, которую заемщик обязан выплатить кредитору по
кредитному договору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательства. Однако данная форма как метод возврата практически не
12
Составлено автором
13
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (ред. от 03.08.2018 г.) / СПС Консультант Плюс
ФОРМЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ
ВОЗВРАТНОСТИ КРЕДИТА
Неустойка
Залог
Удержание
имущества
должника
Задаток
Поручительство
Банковская
гарантия
Другие
14
применяется в связи с тем, что она представляет собой штраф (санкцию) за
ненадлежащее исполнение и не является гарантией погашения суммы
задолженности по кредиту в полном объеме.
Залог
Эта форма гарантии погашения кредита, обсужденной в предыдущем
разделе, позволяет банку снижать риск погашения кредитов, предоставленных в
кредит, и заемщик - финансовые затраты, связанные с оплатой ежемесячных
платежей по более выгодным условиям (более низкие процентные ставки по
кредитам, расширенному периоду ссуды). Однако, если невозможно выполнить
обязательства и продать имущественный залог, заемщик может потерпеть
значительные денежные убытки, так как сумма кредита обычно - 85% реальной
ценности имущественного залога. Кроме того, дополнительные финансовые
затраты необходимы для выполнения имущественных процедур оценки,
страховых платежей, и т.д.
Можно выделить недостатки данного метода обеспечения возвращения
ссуды в форме залога собственности. Так, для заемщика, который, согласно
обязательствам, принятым в соответствии с контрактом, должен обеспечить
обещаемый пункт, есть потребность извлечь этот пункт из личного
использования, которое лишает его возможности получения будущего дохода,
используя движимое имущество (сырье, готовые изделия, транспортные
средства, и т.д.). В случае отъезда безопасности в управлении экономикой
залогодателя есть определенные риски для кредитора, и меры контроля
требуются, чтобы обеспечивать свою безопасность. Таким образом
эффективность формы имущественного залога, чтобы гарантировать выплату
ссуды определена и юридической поддержкой кредитора, качеством
имущественного залога и финансовым состоянием заемщика.
Удержание имущества должника
Этот метод (форма) обеспечения погашения кредита означает, что, если в
МФО находится какое-либо имущество должника, кроме ипотеки, оно может
быть сохранено кредитором до тех пор, пока заемщик не выполнит свои
15
обязательства. Однако эффективность его использования с точки зрения
возмещения выданных заемных средств довольно низкая, поскольку она имеет
не более моральный эффект.
Задаток
Задаток - это денежная сумма, выданная одной из сторон договора другой
стороне за счет причитающихся с него платежей. Эта форма безопасности не
имеет каких-либо существенных недостатков.
Поручительство
Главный недостаток использования этого метода обеспечения
безопасности - то, что, в соответствии с действующим законодательством,
соглашение о гарантии может использоваться, чтобы обойти правила назначения
права на требование. Например, если назначение права на требование будет
запрещено законом или контрактом, но контракт гарантии не запрещает
назначение, то «фиктивный» гарант, который выполнил соответствующие
обязательства для главного должника, будет наделен правом требовать
компенсации за это обязательство от должника.
Банковская гарантия
Несмотря на то, что банковская гарантия - довольно эффективная форма
обеспечения погашения кредита, этот метод требует значительных финансовых
затрат, так как его обслуживание дорогостоящее. Эффективность банковской
гарантии как форма безопасности для выплаты ссуды зависит, в первую очередь,
на финансовой стабильности гаранта и его готовности выполнить обязательства
под этой главной частью гарантии; поэтому, анализ и оценка банком кредитора
(бенефициарий) этой информации первостепенной важности.
Другие способы, предусмотренные законом или кредитным договором
Таким образом, анализируя основные положения российского
законодательства, которые регулируют предоставление заемщиком различных
форм обеспечения для погашения кредита банку, можно сделать вывод о том,
что выбор соответствующей формы обеспечения зависит от риска Оценка,
которая присуща каждому из методов, а также целям и условиям кредитования.
16
Так, для российской практики характерно использование вторичных
источников для обеспечения погашения кредита, а именно залогов
собственности и прав, поручительств, банковских гарантий, депозита,
удержания имущества и т. д.
14
Анализ применения этих форм на практике показал много недостатков,
которые позволяют нам приходить к заключению, что механизм вторичных
источников часто оказывается недействительным и формальной природы.
Подчеркните ключевые слабые места, которые являются врожденными от форм
имущественного залога:
- отсутствие разработки механизма контроля качества для состава,
хранения и использования собственности, которая служит безопасностью, а
также финансовым состоянием гарантов и гарантов;
- недостаточное правовое регулирование регистрации контрактов на
залоге, гарантии, которая позже может обеспечить возможности для
мошенничества.
Таким образом будущие перспективы развития в России различных форм
погашения кредита неразрывно связаны с разработкой законодательства в
области гражданского права.
1.3. Нормативно-правовое регулирование обеспечения возвратности
кредита
Легальная основа деятельности МФО появилась в 2010 г. с принятием
Федерального закона от 02.07.2010 № 151-ФЗ «О микрофинансовой
деятельности и микрофинансовых организациях» (далее – Закон о МФО). В
соответствии с ним осуществляется микрофинансовая деятельность –
деятельность юридических лиц, имеющих статус микрофинансовых
организаций, а также иных юридических лиц, обладающих правом на
14
Федотова Г. В. Банковский риск-менеджмент / Г. В. Федотова, О. В. Шумилина // В сборнике: Актуальные
проблемы развития хозяйствующих субъектов, территорий и систем регионального и муниципального
управления материалы Х международной научно-практической конференции. Курск, 2017. - С. 401-405
17
осуществление такой деятельности в соответствии с положениями
законодательства.
В 2015 г. значительно поменялись подходы к регулированию и надзору за
микрофинансовой деятельностью. Например, Федеральным законом от
23.07.2015 № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской
Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере
финансовых рынков» надзор за деятельностью МФО был передан Банку России.
В этом же году был принят Федеральный закон от 21.12.2015 № 353-ФЗ «О
потребительском кредите (займе)», который с 01.07.2016 закрепил процедурную
и техническую составляющие договора займа. Также закон обязал формировать
резервы под потери по займам, которые будут зависеть от срока задолженности.
Установлен четкий критерий профессиональной кредитной деятельности, в
соответствии с которым организация, выдавшая более 4 кредитов (займов) в
течение года, обязана получить статус МФО, кредитного кооператива или
ломбарда.
В июле 2016 г. был опубликован проект указания «О порядке
формирования микрофинансовыми организациями резервов на возможные
потери по займам». Согласно ему микрофинансовые организации будут
начислять резервы на возможные потери по просроченным займам. Норма
резервирования в зависимости от срока просрочки составит от 1,5 до 100%. В
отличие от банков микрофинансовые организации начнут создавать резервы
только на такие займы, по которым уже фактически существует просрочка.
Правовая основа обеспечения возвратности кредита
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая):
принят Государственной Думой 1 октября 1994 года
15
.
15
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (ред. от 03.08.2018 г.) / СПС Консультант Плюс
18
2. Федеральный закон «О микрофинансовой деятельности и
микрофинансовых организациях»
16
3. Федеральный закон «О защите прав и законных интересов физических
лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности
и о внесении изменений в Федеральный закон О микрофинансовой деятельности
и микрофинансовых организациях»
17
4. Федеральный закон «О потребительском кредите (займе)»
18
5. Федеральный закон «О саморегулируемых организациях в сфере
финансового рынка»
19
6. Уголовный кодекс РФ
20
Особенностью микрокредитования является выдача займов населению на
относительно небольшие сроки под достаточно высокий процент. Следствием
развития микрофинансовых отношений является значительное усиление
долговой нагрузки граждан. В 2010 г. в целях регулирования микрофинансовых
отношений был принят Федеральный закон от 02.07.2010 № 151-ФЗ «О
микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях». Однако он
не в полной мере позволяет решить имеющиеся проблемы. Отсутствие четкой
правовой базы в данной сфере, а также невысокая финансовая грамотность
большей части заемщиков несут в себе риски как экономического, так и
социального характера.
Кредитные отношения могут возникнуть и при залоге вещей в ломбард
(ст. 358 п.5 ГК РФ), и при продаже товаров в кредит (ст. 488 ГК РФ), т.е. целью
этих кредитов являются обычные потребительские нужды граждан.
16
Федеральный закон «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» от 02.07.2010 N
151-ФЗ (последняя редакция 23.04.2018 г.) / СПС Консультант Плюс
17
Федеральный закон «О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности
по возврату просроченной задолженности и о внесении изменений в Федеральный закон О микрофинансовой
деятельности и микрофинансовых организациях» от 03.07.2016 N 230-ФЗ / СПС Консультант Плюс
18
Федеральный закон «О потребительском кредите (займе)» от 21.12.2015 N 353-ФЗ (последняя редакция
07.03.2018 г.) / СПС Консультант Плюс
19
Федеральный закон "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка" от 13.07.2017 N 223-ФЗ
(последняя редакция 28.12.2017 г.) / СПС Консультант Плюс
20
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 03.10.2018) (с изм. и доп., вступ. в
силу с 21.10.2018) / СПС Консультант Плюс
19
Стороны могут заключить соглашение, предусматривающее
обязательство одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные
общими характеристиками (соглашение о товарном кредитовании). Условия
такого кредитного соглашения применяются к такому соглашению, если иное не
предусмотрено соглашением или не вытекает из существа обязательства.
Условия количества, ассортимента, комплектности, качества и упаковки
предоставляемых товаров должны быть выполнены в соответствии с договором
купли-продажи товара (ст. 465 - 485 ГК РФ), если товар не предусматривает иное.
кредитный договор.
Правовое регулирование отношений по кредитному договору
осуществляется Гражданским кодексом Российской Федерации (части 1 и 2),
законодательными актами Российской Федерации, приказами Банка России и др.
С введением части 1 (из 01.01.1995) и 2 (от 01.03.1996).) Гражданского кодекса
Российской Федерации регулирование кредитных отношений было выделено
как самостоятельный вид кредитного договора. Часть первая (ст. 1–453)
Гражданского кодекса Российской Федерации распространяется на гражданско-
правовые отношения, возникшие после его вступления в силу. Часть вторая
Гражданского кодекса Российской Федерации распространяется на отношения
ответственности, возникшие после его вступления в силу (то есть после 1 марта
1996 г.). Предусмотрено, что правила, предусмотренные положениями
кредитного договора, применяются к отношениям по кредитному договору, если
иное не предусмотрено правилами о кредитовании в Гражданском кодексе и не
вытекает из сущности кредитного договора (совокупность обязательных и
необязательные нормы гражданского права).
Определение кредитного договора дано в ст. 819 ГК РФ. Кредитное
соглашение - это соглашение, в соответствии с которым кредитор обязуется
предоставить заемщику средства (кредит) в размере и на условиях,
предусмотренных соглашением, а заемщик обязуется возвратить полученную
сумму и выплатить проценты по ней. Отношения по договору займа
регулируются пунктом 2 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации,
20
а также пунктом 1 настоящей главы, правила которого посвящены договору
займа, поскольку договор займа является кредитной операцией.
Отношения по договору займа регулируются пунктом 2 главы 42
Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пунктом 1 настоящей
главы, правила которого посвящены договору займа, поскольку договор чистого
займа является кредитом сделка. Кроме того, кредитные отношения
регулируются самим кредитным соглашением, которое включает в себя условия,
отличные от положений Гражданского кодекса, если это допускается
диспозитивной формой.
Средства считаются переданными заемщику с момента фактического
получения имущества заемщика по месту заключения договора (ст. 224, 433
Гражданского кодекса Российской Федерации).
Гражданский кодекс Российской Федерации закрепляет основные
принципы договорных отношений. Сделка - это волевой акт, направленный на
достижение определенного правового результата (статья 154 Гражданского
кодекса Российской Федерации). Эта воля проявляется в принципе свободы
договора, то есть граждане и юридические лица могут свободно заключать
договор, а условия определяются соглашением сторон, за исключением случаев,
предусмотренных законом (ст. 422 Гражданского кодекса Россия Федерация).
Принудительное заключение договора не допускается, за исключением случаев,
когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом
Российской Федерации или иными федеральными законами.
Следует отметить, что разногласия между сторонами по кредитному
договору могут рассматриваться арбитражным судом только в случаях,
предусмотренных соглашением сторон. Если это соглашение отсутствует, оно
является основанием для отказа в принятии иска арбитражным судом. Это
особенно важно, потому что очень часто сторона, обращающаяся в арбитражный
суд, считает, что она имеет право предъявлять требования другой стороне даже
без такого соглашения.
21
Гражданский кодекс Российской Федерации напрямую не
классифицирует кредитное соглашение как публичное, но если банку или другой
кредитной организации посредством рекламы или иных предложений,
адресованных неопределенному числу лиц, предлагается заключить кредитное
соглашение, он может быть заключением публичного договора (ст. 437
Гражданского кодекса), потому что предложение, содержащее все существенные
условия договора, из которого видна воля лица, делающего оферту, заключается
в заключении договора на условиях, указанных в Предложении, с любым
отвечающим, признается публичной офертой, которая служит основанием для
заключения публичного договора (ст. 437 Гражданского кодекса).
Относительно кредитного договора кредитор, по природе его действий,
должен предоставить деньги в кредит любому, кто обращается к ним, принимая
во внимание требования банка. Кредитор не наделен правом дать предпочтение
одному человеку по-другому относительно заключения государственного
контракта, за исключением необходимого согласно закону и требованиям Банка
России.
Неоправданное уклонение кредитора из заключения государственного
контракта с возможностью предоставления потребителю со ссудой не позволено.
В этом случае заемщик имеет право обратиться в суд с требованием, чтобы
вынудить его заключить соглашение с ним. В этом случае банк или другая
организация кредита должны дать компенсацию другой стороне за потери,
вызванные этим отказом (пункт 4 Статьи 445 Гражданского кодекса Российской
Федерации).
Кредитный договор должен быть завершен в письменной форме. Отказ
выполнить письменную форму влечет за собой свою недействительность. Такой
контракт считают недействительным на основании закона (статья 820
Гражданского кодекса Российской Федерации, часть вторая). Это означает, что
контракт не влечет за собой юридические последствия, для которых он был
вычислен, на основании факта заключения контракта, поэтому, признание судом
22
такого контракта не недействительно, если нет юридические последствия, т.е.
получены.
Для заключения гражданско-правовых договоров, в том числе договора
займа, глава 28 Гражданского кодекса Российской Федерации (ст. 432 - 439
Гражданского кодекса Российской Федерации, часть первая) устанавливает
особый порядок.
Кредитное соглашение считается заключенным на следующих двух
условиях: первое - это соответствие его форме, а второе - достижение
соглашения по всем его существенным условиям (статья 432 Гражданского
кодекса Российской Федерации, часть первая).
Следующие условия значительные:
- на предмет контракта;
- условия, которые указаны в законе или других юридических действиях
как материал (например, получив процент по кредитному договору);
- все условия, относительно которых соглашение должно быть
достигнуто по требованию одной из сторон (например, если одна из сторон
настаивает на том, чтобы заверять нотариально кредитный договор, хотя это не
требуется законом).
Отказ выполнить эти условия влечет за собой аннулирование контракта и
применение последствий недействительности сделки (Статья 167 Гражданского
кодекса Российской Федерации, Части первой).
Согласно статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации,
установлены следующие главные методы для обеспечения выполнения
обязательств, включая кредит.
- штраф, залог, задержание недвижимости должника, гарантии,
банковской гарантии и залога. Этот список не исчерпывающий.
Согласно параграфу 1 Статьи 361 Гражданского кодекса Российской
Федерации, согласно контракту гарантии, гарант обязуется кредитору другого
человека быть ответственным за выполнение последним их обязательств
полностью или частично. Основание гарантии может только быть контрактом.