15
коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели.
Ст. 1028 ГК РФ строго предписывает письменную форму составления
документа, иначе он будет считаться недействительным. Подписанный договор
необходимо зарегистрировать в органах, которые проводили регистрацию
правообладателя. Если им является иностранная организация, то документ
регистрирует орган, который оформил пользователя. Если же речь идет об
объектах или правах, которые охраняются патентным законодательством,
необходимо регистрироваться в том органе власти, который занимается
вопросами товарных знаков и патентов.
Ст. 1029 ГК РФ регулирует вопрос составления договора коммерческой
субконцессии, то есть право франчайзи предоставлять определенный набор
прав другим предпринимателям по предварительному согласованию с
франчайзером. Иногда договор коммерческой концессии напрямую
предусматривает обязанность франчайзи строго за определенное время
заключить конкретное количество субконцессионных соглашений. При этом
выдвигается ряд условий их составления:
‒ они не могут заключаться на дольше, чем договор коммерческой
концессии;
‒ когда договор коммерческой концессии признается
недействительным, субконцессионный договор признается недействительным
автоматически;
‒ когда франчайзи выходит из бизнеса, то все его права и обязанности,
которые он имеет перед франчайзи договора субконцессии, переходят к
главному франчайзеру;
‒ по умолчанию франчайзи ответственен перед франчайзером за вред,
который причиняет вторая сторона договора субконцессии.
6
Вопросы вознаграждения правообладателя при подобных соглашениях
регулируются ст. 1030 ГК РФ. Она допускает выплату подобных
6
Максимова А.Н., Иванов Н.Н. Стратегия франчайзинга в современных условиях функционирования
организаций сферы услуг // Проблемы современной экономики. – 2013. - № 1(45). – С. 212-214.
16
вознаграждений в виде: наценки товаров; разовых платежей; периодических
платежей; процент от выручки и прочее.
Главные обязанности франчайзера закреплены в ст. 1031 ГК РФ, которая
требует от него: передать все необходимые данные, документы и провести
инструктаж среди работников пользователя; предоставить соответствующие
лицензии и помочь их оформить; зарегистрировать договор коммерческой
концессии; информационно и технически поддерживать франчайзи; постоянно
вести контроль производимых товаров или предоставляемых услуг франчайзи.
Обязанности франчайзи регулируются ст. 1032 ГК РФ. Она обязывает
пользователя выполнять следующее:
‒ использовать переданные права исключительно способом, указанным
в соглашении о коммерческой концессии;
‒ изготавливать товар или предоставлять услуги надлежащего качества;
‒ четко соблюдать предписания и указания франчайзера во всех
аспектах деятельности предприятия;
‒ предоставлять тот же набор дополнительных услуг, что и франчайзер;
‒ сохранять коммерческую тайну;
‒ составить необходимое количество соглашений коммерческой
субконцессии в установленный срок;
‒ доносить до клиентов информацию, что предоставляя товаров или
услуги, он использует франчайзинг.
Ст. 1033 ГК РФ накладывает некоторые ограничения на права сторон:
‒ продавая эксклюзивные права, франчайзер не имеет права передавать
похожие права на установленной территории;
‒ пользователь не должен вести конкурентную борьбу с франчайзером;
‒ франчайзи не имеет права покупать похожую франшизу у возможных
конкурентов франчайзера;
‒ франчайзи должен согласовывать все действия, включая выбор
помещения, оборудования, оформления, с франчайзером.
В тех случаях, когда условия соглашения коммерческой концессии
17
ограничивают франчайзи в выборе целевой аудитории, установлении стоимость
продаваемых товаров или услуг, условия считаются ничтожными.
Соглашение может быть расторгнуто каждой из сторон в любое время,
если он был составлен на неопределенный срок и если об том решении вторую
сторону уведомили не позже чем за полгода. Если он разрывается досрочно, это
решение тоже должно быть зарегистрировано. Соглашение прекращается, если
франчайзер меняет название или коммерческое обозначение, признается
банкротом.
Договором коммерческой концессии может предоставляться
исключительное право на определенный срок. Когда этот срок заканчивается,
или право прекращается по иному поводу, то сам договор не прекращает
действовать. Прекращают действовать лишь положения, которые регулировали
исключительные права. В свою очередь, пользователь по этому поводу может
требовать уменьшение вознаграждения.
Таким образом, российский законодатель, говоря о коммерческой
концессии, имеет в виду франчайзинг, прямо указывает на замечание о том, что
пользователь использует предоставленный ему правообладателем комплекс
исключительных прав в своей предпринимательской деятельности.
Предпринимательская деятельность может включать в себя в данном
понимании только использование комплекса исключительных прав при
продаже приобретаемого у другого лица товара, а также при производстве
товара. Суть отношений коммерческой концессии сводится к предоставлению
правообладателем пользователю эксклюзивных прав на продажу товаров,
которые он производит сам.
Основные недостатки российского регулирования:
– требование регистрировать договор коммерческой концессии
порождает опасность утечки конфиденциальной информации;
– договор можно расторгнуть по любым мотивам, достаточно уведомить
об этом своего партнера за шесть месяцев до прекращения отношений. В
международной практике договор франчайзинга может быть прекращен в
18
одностороннем порядке, только если один из партнеров не выполняет свои
обязательства;
– по договору коммерческой концессии франчайзер несет
ответственность за все неправомерные действия франчайзи перед властями и
потребителем. Это нарушает основной принцип франчайзинга – независимость
бизнеса головной компании и ее младших партнеров друг от друга;
– любое условие об исключительности (составляющее специфику
франчайзинга) может быть признано недействительным по требованию
антимонопольного органа или иного заинтересованного лица;
– установление цены товара франчайзером, его право определять
категории покупателей и территориальную сферу действия договора –
существенные условия франчайзинга. По российскому законодательству
данные условия являются ничтожными.
7
Таким образом, рассмотрение развития франчайзинговых отношений и
отношений коммерческой концессии в зарубежном и российском
законодательствах при всем многообразии их реализации и различиях в
доктринальном толковании выявляет сложную природу и достаточно
противоречивую правоприменительную практику.
1.3. Российский и зарубежный опыт развития бизнеса с использованием
договора франшизы
Поскольку ведение бизнеса по договору франшизы применяется уже на
протяжении достаточно долгого времени, сложилось несколько различных
видов франшиз. Они могут отличаться по степени вовлеченности в управление
бизнесом со стороны франчайзера, по форме оплаты договора франшизы, по
месту изготовления продукции, которую реализует франчайзи и т.д.
(Приложение 1).
7
Иншакова Е.И., Кудряшова И.В., Полякова Ю.В. Иностранные франчайзинговые сети в России:
масштабы функционирования и роль в экономике // Вестник Волгоградского государственного университета.
Серия 3: Экономика и экология. – 2014. - № 1. – С. 99-111
19
При выборе вида франшизы необходимо оценить свои финансовые
возможности, амбиции и опыт по ведению бизнеса. В любом случае, при таком
многообразии типов франшиз выход всегда найдется – даже для тех, у кого
небольшие стартовый капитал и опыт.
Сотрудничество между владельцем бренда и небольшой компанией
имеет особенности, определяемые сферой деятельности. В зависимости от
сферы деятельности существуют четыре вида франчайзинга (табл.1).
Таблица 1
Виды франчайзинга в зависимости от сферы деятельности
8
№
Вид
Характеристика
1
2
3
1
Товарный
франчайзинг
Используемый в сфере торговли. Небольшая фирма
осуществляет продажу товара, произведенного под
известной маркой. В договоре франчайзинга четко
прописывается технология реализации, ассортимент
магазина, правила пользования популярной маркой
2
Производственны
й франчайзинг
Компания, имеющая в собственности запатентованную
технологию производства товара, передает право на
выпуск, реализацию продукции под своим фирменным
брендом. Кроме того, фирма передает сырье,
эксклюзивные ингредиенты, изготавливаемые только ей по
секретной технологии
3
Сервисный
франчайзинг
Отдельный предприниматель приобретает право оказывать
определенные услуги под известной маркой. Франчайзер
обеспечивает оборудованием, рекламной поддержкой,
маркетинговой технологией. Кроме того, «старшая»
компания контролирует деятельность «младшей» фирмы
4
Франчайзинг
бизнеса
Отдельный предприниматель получает лицензию на
ведение определенной деятельности. В документах
прописывается общая концепция, даются инструкции по
подготовке сотрудников, их внешнему виду, оформлению
помещения. Договор франчайзинга регламентирует
рекламную политику, ведение отчетности, отношения с
поставщиками
Работа по схеме франчайзинга наиболее распространена в таких сферах,
как:
1. Общественное питание. Яркий пример международного франчайзинга
8
Безрукова Т.Л., Шанин И.И., Романова А.Т. Нужен ли России франчайзинг? // Международный
журнал прикладных и фундаментальных исследований. – 2013. - № 7. – С. 66-68.
20
– сеть кафе Макдональдс. Отечественные мобильные киоски «Крошка-
Картошка», «Стоп-Топ» и многие другие бренды выросли в Москве, затем
устремились в провинцию.
2. Программные продукты для учета. Безусловным лидером отрасли
является франчайзинговая компания «1С», разрабатывающая и продающая
программное обеспечение для предприятий.
3. Предоставление фотоуслуг. Огромного успеха добилась фирма
«Кодак».
4. Туризм. К действующим франчайзинговым сетям относятся «Велл»,
«Натали Турс», «Машина времени» и др.
9
Рассмотрим преимущества и недостатки российского бизнеса по
франшизе.
Есть пять главных достоинств франчайзинга в России для покупателя
франшизы:
1. Минимальный риск при ведении бизнеса.
Когда предприниматель решает начать свой бизнес, всегда существует
вероятность провала – может быть неверно оценена привлекательность товара
или услуги для потребителей и т.д. Однако, в случае с франшизами такое
практически невозможно – ведь начинающий коммерсант получает полную
инструкцию по развитию успешного бизнеса.
В результате, если все сделать в соответствии с инструкциями, прибыль
не заставит себя долго ждать. Путь, который предстоит пройти франчайзи, уже
был пройден до него владельцем торговой марки – и он гарантированно
принесет доход.
2. Узнаваемость торговой марки.
Немало средств, если компания создается «с нуля», уходит на ее
раскрутку и рекламу бренда. Когда речь идет о франшизе, такие расходы не
потребуются – ведь торговая марка уже хорошо известна потенциальным
9
Васильева О.С. Специфика реализации франчайзинга в крупных торговых сетях на отечественном
потребительском рынке // Актуальные проблемы экономики и права. – 2015. - № 2. – С. 80-86.
21
потребителям товара или услуги. В этом случае компания уже имеет
положительную репутацию, поэтому при работе франчайзи может использовать
образ, который уже завоевал доверие людей и известен на рынке.
3. Скорое получение прибыли.
Поскольку отпадает необходимость в рекламе и времени на раскрутку
компании, первая прибыль будет получена очень скоро после открытия
предприятия по договору франшизы. Так, когда в Москве открылся McDonalds,
в первый день его работы несколько тысяч человек заняли очередь в это
заведение еще до его открытия.
4. Минимальные расходы на рекламные кампании.
Львиная доля расходов при открытии любой компании приходится на
рекламу. Кроме того, не так-то просто найти действительно хороших
специалистов, которые смогут привлечь к компании максимальное число
потребителей. Более того, успех или банкротство фирмы во многом
определяется тем, насколько она в состоянии удерживать своих клиентов.
Договор франшизы позволяет избежать всех этих расходов и «головной
боли» для бизнесмена. Франчайзеры снабжают своих франчайзи полным
пакетом документов для открытия и ведения бизнеса, и в этот пакет входят
полные рекомендации по ведению успешных рекламных кампаний и
всевозможных мероприятий.
5. Возможность получения поддержки и прохождения обучения.
Обычно, начиная собственный бизнес, человек оказывается один на
один с этой ситуацией. Ему не у кого попросить помощи или совета. При
заключении договора коммерческой концессии все иначе – в успехе франчайзи
заинтересован не только он сам, но и владелец торговой сети. Именно поэтому
франчайзи получит максимальную поддержку и, при необходимости, пройдет
полное обучение. В итоге он сможет успешно вести свой бизнес и получать
желаемые доходы.
10
10
Максимова А.Н., Иванов Н.Н. Стратегия франчайзинга в современных условиях функционирования
организаций сферы услуг // Проблемы современной экономики. – 2013. - № 1(45). – С. 212-214.
22
Кроме того, большинство франчайзеров предлагают постоянное
курирование и помощь квалифицированных юристов в тех ситуациях, когда
такая помощь необходима.
Таким образом, при полной поддержке со стороны франчайзера бизнес
станет развиваться очень быстро, и франчайзи будет получать прибыль. Но есть
и недостатки открытия бизнеса по франшизе.
К недостаткам бизнеса по франшизе можно отнести следующие:
1. Отсутствие возможности «самостоятельного маневра».
Как правило, все действия начинающего предпринимателя строго
регламентированы, и он должен придерживаться правил и кодексов, которыми
снабдил его франчайзер. У бизнесмена нет возможности проявлять свою
креативность при ведении своего дела – он должен все согласовывать с
владельцем торговой марки.
2. Необходимость совершать периодические платежи или закупать
товары и оборудование.
Если предприниматель работает не по договору франшизы, то весь
доход он может присваивать себе и расходовать так, как пожелает нужным. А
франчайзи должен совершать периодические платежи (как правило, раз в
месяц) и, в некоторых случаях, закупать товары или оборудование у владельца
торговой марки. Это – дополнительные расходы, которые нужно будет
вычитать из доходов на протяжении всего срока действия договора франшизы.
3. Высокая цена на франшизы.
Несмотря на то, что создание собственного бизнеса по договору
франшизы намного проще, чем без этого договора, франшизы стоят немало.
Это особенно касается известных и раскрученных брендов и мастер-франшиз.
4. Контроль со стороны владельца торговой марки.
Не каждому предпринимателю понравится, что каждый его шаг кто-то
контролирует. А избежать этого контроля при покупке франшизы невозможно.
Франчайзер будет контролировать все бизнес-процессы, чтобы удостовериться,
что франчайзи делает все возможное для извлечения максимальной прибыли из
23
бизнеса.
5. Невозможность применения творческого подхода.
Самостоятельно выбирать направление развития своего бизнеса или
проявлять креатив при разработке маркетинговых и иных программ франчайзи
не имеет права. Он должен четко следовать программе развития, предложенной
франчайзером.
Таким образом, у франчайзинга, как и у любых других форм бизнеса,
есть не только достоинства. Стоимость заключения договора франшизы может
быть разной.
Цена зависит от нескольких факторов:
‒ раскрученности торговой марки;
‒ вида франшизы (к примеру, мастер-франшиза будет всегда стоит
намного дороже, чем стандартная франшиза – но и доходы будет приносить
большие);
‒ амбиций владельца торговой марки.
11
Кроме того, нужно учитывать паушальные и периодические выплаты в
пользу франчайзера – их также можно отнести к расходам на франшизу.
Есть франшизы (например, «Оранжевый слон»), которые стоят
сравнительно недорого, не требуют очень больших материальных вложений на
стартовом этапе, но вполне выгодные для собственного бизнеса.
А есть и такие, как например франшиза ресторана быстрого питания
KFC, где первоначальный взнос составляет от 47 тыс. долларов, а инвестиции
от 700 тыс. долларов.
Темпы развития франчайзинга в России относительно невелики по
сравнению с развитыми странами, и его развитие на территории России
происходит неравномерно. Причин тому несколько:
1. Несовершенство законодательства: отсутствие в Гражданском кодексе
РФ такого понятия, как «франчайзинг», что существенно усложняет
11
Васильева О.С. Специфика реализации франчайзинга в крупных торговых сетях на отечественном
потребительском рынке // Актуальные проблемы экономики и права. – 2015. - № 2. – С. 80-86.
24
возможность кредитования франчайзи, а также излишняя бюрократическая
регламентация бизнеса, уход от налогов, применение «теневых» операций и
коррумпированность системы.
2. Нестабильность развития экономики России, отсутствие из-за
трудностей с кредитованием у большинства предпринимателей -
потенциальных франчайзи необходимого стартового капитала для вхождения
во франчайзинговую систему также накладывают свой отпечаток на развитие
франчайзинга.
3. Социально-психологические проблемы не являются исключением: это
отсутствие отечественного опыта, знаний и боязнь провала у субъектов
франчайзинговой системы - франчайзера и франчайзи; отсутствие должного
уважения к интеллектуальной собственности; боязнь франчайзи потерять
самостоятельность и собственное «лицо» предпринимателя и менеджера. В
отличие от западной системы ведения бизнеса, российская система отличается
серьезной информационной закрытостью, где сложно добиться доверительных
отношений, которые являются неотъемлемой составляющей франчайзинга.
Таким образом, проблемы развития франчайзинга в России
взаимосвязаны, и, несмотря на то, что они могут повлиять на развитие такой
системы в целом, даже в условиях кризиса франчайзинг является эффективным,
минимально рискованным, малобюджетным, экономически перспективным
бизнесом. Расширение франчайзинговых систем в России влечет за собой
появление новых продуктов и услуг, привлечение иностранных инвестиций в
российскую экономику, повышение культуры предпринимательских
отношений, повышение правовой защищенности малого предпринимательства,
создание новых рабочих мест, обеспечение занятости населения, насыщение
регионов высококачественными товарами, услугами и современными
управленческими технологиями ведения бизнеса, увеличение уровня налоговых
поступлений и ряд других преимуществ.