36
2.2 Правовые и социальные проблемы фактического статуса
официально не зарегистрированных индивидуальных
предпринимателей
Менее двух лет назад О. Голодец, вице-премьер Правительства РФ,
курирующая социальный блок и, без сомнения, весьма сведущий человек,
выступая на страницах "Российской газеты", одном из тех СМИ, где, без
сомнений, публикуют тщательно проверенную информацию, сказала: "Из 86
миллионов трудоспособных россиян работают легально лишь 48 миллионов.
А это значит, что почти каждый второй не платит налоги", - и пояснила, что
есть категории населения, не работающие по объективным причинам: это
женщины, воспитывающие детей, солдаты-срочники и другие россияне. "За
них государство обязано и платит, и будет продолжать платить взносы, -
сказала она. - Но есть целая категория людей, которая не платит налоги, и
встает законный вопрос: а кто содержит этих людей?"
31
. Также в "Российской
газете" приводились следующие сведения: работают у нас 41,5 млн, в
"сером" секторе трудятся 29 - 30 млн россиян, и еще 14 млн могли бы
работать, но не работают
32
. Наконец, в той же "Российской газете" чуть
позже приводится: "Власти "потеряли" 22,5 миллиона трудоспособных
россиян - никто не знает, где они и чем занимаются... В России есть регионы,
где почти половина работоспособных жителей - нигде не
зарегистрированные "призраки"
33
. Такое большое "разночтение" цифровых
показателей свидетельствует с очевидностью о значительной
неопределенности в рассматриваемом здесь вопросе относительно числа
незарегистрированных предпринимателей. Будем здесь полагаться на
данные, приведенные О. Голодец.
В научной экономической литературе проведено немало
дифференциаций теневого (нелегального, неучитываемого, неформального,
31
Российская газета (федеральный выпуск). 05.04.2013.
32
Российская газета. 15.07.2014.
33
Российская газета (столичный выпуск). 14.10.2014.
37
скрытого, альтернативного и т.д.) сектора экономики. В учебной литературе,
например, указывается (наиболее, на взгляд автора данной статьи,
подходящее определение): "серая" теневая экономика - разрешенная законом,
но нерегистрируемая экономическая деятельность (преимущественно мелкий
бизнес) по производству и реализации обычных товаров и услуг
34
. "Черная"
же теневая экономика - это криминал: доходы от продажи наркотиков,
проституции, торговли органами человека, работорговли... и, в отличие от
России, в Евросоюзе эти доходы будут учитываться при исчислении ВВП
35
.
В научной экономической литературе обычно теневую экономику
подразделяют на неучитываемую и криминальную и определяют как
экономическую деятельность, скрытую от учета и/или налогообложений
36
. В
экономической литературе также отмечается, что существует
технократическая концепция, в соответствии с которой под теневой
экономикой подразумевают ту часть финансово-хозяйственной деятельности
юридических и физических лиц, которая осуществляется вне сферы
официального бухгалтерского учета. По мнению авторов, приводящих эту
концепцию, такое понимание теневой экономики позволяет использовать для
ее оценки методологию международной статистики, выбранную в ООН в
1993 г. применительно к Системе национальных счетов для наиболее
полного учета ВВП; в России она введена в действие Постановлением
Госкомстата РФ от 31.01.1998 N 7 "Об утверждении Основных
методологических положений по оценке скрытой (неформальной)
экономики" (с последующими изменениями и дополнениями)
37
.
В научной юридической литературе к "серой" относят разрешенную в
стране трудовую или предпринимательскую деятельность, доходы от
которой занижаются или укрываются от налоговых органов, а также любую
34
Латов Ю.В., Ковалев С.Н. Теневая экономика: учебное пособие для вузов. М.: Норма, 2006. С. 16.
35
Российская газета (федеральный выпуск). 12.02.2014.
36
Сулакшин С.С., Максимов С.В., Ахметзянова И.Р. и др. Государственная политика противодействия
коррупции и теневой экономике в России: монография: в 2 т. Т. 2. М.: Научный эксперт, 2009. С. 7.
37
Степанов А.А., Морозова Н.В., Савина М.В., Жукова Н.В., Степанов И.А., Алишаев Э.А. Теневые
экономические отношения в реальной экономике (теория и практика). М.: Старая Басманная, 2010. С. 7.
38
хозяйственную деятельность, осуществляемую с нарушением национального
законодательства, если объективная сторона правонарушения (конкретное
действие или бездействие) не образует состав преступления
38
.
Характеризуя сущность теневой экономики, ученые-экономисты
отмечают: закономерность теневых экономических отношений
обосновывается самой сущностью предпринимательской деятельности,
являющейся рисковой и имеющей своей основной целью получение
прибыли, что в неадекватных условиях, особенно присущих
трансформируемой экономике, и при несовершенной институциональной
среде стимулирует предпринимателей к переориентации своей деятельности
в теневой сектор экономики
39
. Обратившись же к причинам этого явления,
экономисты определяют теневую экономику "как прибежище для тех, для
кого издержки соблюдения существующих законов при ведении обычной
хозяйственной деятельности превышают выгоды от достижения своих
целей"
40
и указывают, что "вовлеченные в теневую деятельность слои
общества живут более благополучно, когда нарушают закон, чем когда
уважают его. Незаконная деятельность процветает, если правовые
ограничения превышают социально приемлемый уровень, если закон не
признает ожиданий и выбора тех, кто не имеет доступа к нему, и при этом
государство не обладает достаточной силой принуждения"
41
.
Характерно, что на Западе ситуация и ее оценка научной литературой
схожи. Л.М. Белкин
42
со ссылкой на де Сото
43
отмечает, что
законопослушание в деятельности мелких промышленных фирм обходится в
среднем в 347,7% посленалоговой прибыли, т.е., если бы не было издержек
38
Фролова Е.Е. Теневая экономика как особый аспект современного денежного обращения //
Академический юридический журнал. 2011. N 1 (43). С. 33.
39
Буров В.Ю. Экономическая безопасность субъектов малого предпринимательства в условиях теневых
экономических отношений // Безопасность бизнеса. 2012. N 4.
40
Горкина Л.А. Факторы, обусловливающие развитие теневой экономики // Налоги (газета). 2009. N 3.
41
Там же.
42
Белкин Л.М. Исследование взаимосвязи количественных показателей коррупции и теневой экономики для
оценки эффективности государственного управления процессами детенизации // Государственная власть и
местное самоуправление. 2013. N 4.
43
Сото Эрнандо де. Иной путь. Невидимая революция в третьем мире / пер. с англ. Б. Пинскер. М.:
Catallaxy, 1995.
39
подчинения закону, прибыль в малом бизнесе возросла бы в 4,5 раза, при том
что налоги поглощают всего лишь 21,7% затрат на законопослушание, -
основным источником этатистского давления на базис оказываются даже не
налоги, а бюрократические процедуры.
Что касается оценки масштабов теневой экономики, то, как отмечается
в литературе, эта оценка является исключительно сложной
исследовательской задачей, что связано с самой природой теневого сектора,
которому присущ закрытый характер, и поэтому для анализа его параметров
используют различные, преимущественно косвенные методы
44
.
Как отмечает Л.А. Горкина
45
со ссылкой на исследования австрийского
экономиста Фридриха Шнайдера (Университет Линц, приведено в работе В.
Рейсмена
46
), ежегодно в общемировом теневом секторе создается как
минимум 8 трлн долл. США добавленной стоимости, не учитываемой
бухгалтерскими отчетами предприятий, официальной статистикой отдельных
государств и международных организаций. Л.А. Горкина отмечает, что в
относительно экономически благополучных странах абсолютный объем
теневой экономики составляет: в США - 700 млрд долл., в Италии - 310 млрд
долл., в Великобритании - 190 млрд долл.
47
В России же, как она указывает
48
,
теневая экономика представлена в различных отраслях неравномерно: по
оценкам Госкомстата РФ, на теневой сектор в строительстве приходится
около 8% всех видов деятельности, в торговле этот показатель превышает
63%; она констатирует, что масштабы теневой экономики (неформальный
сектор + сектор незаконной экономики) в России составляют около 42 - 47%
ВВП. Министр финансов РФ А. Силуанов на Санкт-Петербургском
экономическом форуме 26.06.2013, отвечая на вопрос о размере
недополученных налогов в бюджет, сказал: "Если теневой сектор у нас где-то
15 - 20% от экономики, а ВВП у нас где-то 60 трлн руб., то 15% - это 9 трлн".
44
Горкина Л.А. Структура и масштабы теневой экономики в России // Безопасность бизнеса. 2009. N 2.
45
Там же.
46
Рейсмен В. Скрытая ложь. Взятки: "крестовые походы" и реформы. М.: Прогресс, 1988.
47
Горкина Л.А. Структура и масштабы теневой экономики в России // Безопасность бизнеса. 2009. N 2.
48
Там же.
40
Совокупная налоговая нагрузка на экономику России, по словам министра,
составляет 35%. Таким образом, бюджет РФ недобирает около 3 трлн руб.
налогов из-за ухода бизнеса в тень. При этом по НДФЛ, который поступает
не в федеральный, а в региональный бюджет, недобор оценивается
министром примерно в 2 трлн руб.
49
А глава Минэкономразвития А.
Белоусов там же сообщил, что в случае выхода малого бизнеса из тени его
доля в ВВП России составит 40 - 50% против нынешних 19%. "Порядка 18
млн человек работают в теневом секторе", - считают в Министерстве. Если
создать условия для выхода из тени малых предприятий, то можно увеличить
долю малого бизнеса в ВВП до указанной величины, что соответствует
уровню развитых стран
50
.
В любом случае следует согласиться с мнением Г.А. Агаркова: в
теневом секторе экономики сконцентрированы огромные ресурсы, которые в
случае их легализации могут стать резервом для экономического роста
51
.
Далее - о правовой стороне проблемы. Принципом свободы
экономической деятельности, провозглашенной Конституцией РФ в качестве
одной из основ конституционного строя России (ст. 8, ч. 1),
предопределяются конституционно гарантируемые правомочия,
составляющие основное содержание права на свободное использование
своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не
запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34, ч. 1), которое
реализуется гражданами в индивидуальном порядке либо совместно с
другими лицами. Гарантируя каждому данное право, Конституция РФ не
определяет непосредственно содержание предпринимательской и иной
незапрещенной экономической деятельности: по смыслу ее ст. 34 (ч. 1) во
взаимосвязи с предписаниями ст. 8, 35 и 71 (п. "о") положение участников
гражданского оборота, в том числе в связи с занятием ими
49
http://top.rbc.ru/economics/20/06/2013/862716.shtml.
50
Там же.
51
Агарков Г.А. Минимизация негативного воздействия теневой экономики на социально-экономическое
развитие региона: автореф. дис. ... д.э.н. Екатеринбург, 2008.
41
предпринимательской деятельностью, направленной на систематическое
получение прибыли, регулируется гражданским законодательством.
Гражданское же законодательство, а точнее п. 1 ст. 2 ГК РФ,
постулирует предпринимательскую деятельность как самостоятельную,
осуществляемую на свой риск, направленную на систематическое получение
прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и
оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в
установленном законом порядке.
Означает ли это, что та же самая деятельность - по выполнению работ,
оказанию услуг и т.д., осуществляемая гражданами, а равно - группой
(самооформившейся в виде, например, бригады) граждан, но не
зарегистрировавшимися в установленном законом порядке, -
непредпринимательская? Не всегда и не во всем: то же гражданское
законодательство, а точнее ст. 23 ГК РФ, указывает: гражданин вправе
заниматься предпринимательской деятельностью без образования
юридического лица с момента государственной регистрации в качестве
индивидуального предпринимателя (п. 1); к предпринимательской
деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица,
соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые
регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими
организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или
существа правоотношения (п. 3); гражданин, осуществляющий
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с
нарушением требований п. 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в
отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является
предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила
настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности (п. 4); граждане вправе заниматься
производственной или иной хозяйственной деятельностью в области
сельского хозяйства без образования юридического лица на основе
42
соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства,
заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском)
хозяйстве. Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть
гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального
предпринимателя (п. 5).
То есть с позиции гражданского законодательства
незарегистрированный предприниматель, ведущий - по факту -
предпринимательскую деятельность, не считается - официально -
предпринимателем, но, если он должен отвечать по своим
предпринимательским обязательствам, он все-таки предприниматель,
поскольку он не может говорить (хотя бы только в этом случае), что он не
предприниматель.
С позиции уголовного законодательства, а точнее - ст. 171 УК РФ,
осуществление той же самой - по функциям (т.е. выполнение работ, оказание
услуг и т.д.) - предпринимательской деятельности лицом, не
зарегистрированным в установленном законом порядке, влечет уголовную
ответственность за незаконное предпринимательство. Это преступление
относится к преступлениям в сфере экономической деятельности, правда -
при условии, если оно причинило крупный ущерб гражданам, организациям
или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
Конституционный Суд РФ в Постановлении от 11 декабря 2014 г. N 32-П
отметил, что в рамках уголовно-правового регулирования ответственности за
преступления против собственности предпринимательская деятельность
является объектом государственной защиты постольку, поскольку она
осуществляется лицами, которые имеют соответствующий статус и
выполняют обусловленные этим статусом предусмотренные законом и (или)
не противоречащие ему экономические функции, направленные на
получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров,
выполнения работ или оказания услуг. Напротив, как указал далее в этом
Постановлении Конституционный Суд РФ, осуществление
43
предпринимательской деятельности без регистрации (или без необходимой
лицензии), влечет - при соблюдении названных выше условий -
соответствующую уголовную ответственность.
Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2013 г. N
41 "О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в
виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога" разъяснено, что
преступления, предусмотренные ст. 159.4 УК РФ, следует считать
совершенными в сфере предпринимательской деятельности, если они
совершены лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность
самостоятельно или участвующим в предпринимательской деятельности,
осуществляемой юридическим лицом, и эти преступления непосредственно
связаны с указанной деятельностью. К таким лицам отнесены
индивидуальные предприниматели в случае совершения преступления в
связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности и (или)
управлением принадлежащим им имуществом, используемым в целях
предпринимательской деятельности (а также члены органов управления
коммерческой организации в связи с осуществлением ими полномочий по
управлению организацией либо при осуществлении коммерческой
организацией предпринимательской деятельности). Тем самым в
правоприменительной практике судов общей юрисдикции признак "сфера
предпринимательской деятельности" истолкован как относящийся только к
специальным субъектам мошенничества - зарегистрированным
индивидуальным предпринимателям (а также членам органов управления
коммерческой организации).
С позиции законодательства об административных правонарушениях -
ст. 14.1 КоАП РФ - осуществление предпринимательской деятельности без
государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя
или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет
наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч
рублей. Стоит обратить внимание на следующую особенность
44
административной ответственности в сфере предпринимательских
отношений: лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица (индивидуальные предприниматели,
зарегистрированные в установленном порядке), совершившие
административные правонарушения, согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП
РФ, несут административную ответственность как должностные лица, если
данным Кодексом не установлено иное. Примечания же ряда статей
названного Кодекса (к примеру, ст. 6.16, 7.34, 9.1, 11.15.1, 11.15.2, 11.32,
12.31, 12.31.1, 12.32, 13.31, 14.1.2 и 14.58) содержат норму, в соответствии с
которой указанные лица несут административную ответственность вообще
как юридические лица. Очевидно, что такая особенность обусловлена
необходимостью признания равного статуса субъектов предпринимательской
деятельности в части их административной деликтоспособности. Но это же и
важная, что очевидно, причина (наряду с иными) нежелания
незарегистрированных предпринимателей выйти из тени и
зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.
Вместе с тем в другом своем Постановлении, от 27 декабря 2012 г. N
34-П, Конституционный Суд РФ, рассматривая оспоренное законоположение
о статусе члена Федерального Собрания РФ, прямо указал (это уже - с
позиции оспоренного законоположения): отсутствие государственной
регистрации само по себе не означает, что деятельность гражданина не
может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по
своей сути она фактически является таковой. Означает ли это - в принципе -
что предпринимательский характер деятельности объективно может быть
признан и без установления факта регистрации гражданина в качестве
индивидуального предпринимателя? Но - кем и в каком порядке?
Конституционный Суд РФ данный аспект не рассматривал: предмет
обращения к нему в названном деле не позволил это сделать.
Но в то же время: ст. 46 ч. 1 Конституции РФ гарантирует каждому
судебную защиту его прав и свобод. Однако: в силу ч. 1 ст. 27 АПК РФ
45
арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и
другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной
экономической деятельности. А ч. 2 этой же статьи устанавливает:
арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные
дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан,
осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя,
приобретенный в установленном законом порядке, а в случаях,
предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, - с
участием РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных
органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц,
образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не
имеющих статуса индивидуального предпринимателя; при этом ч. 3 этой
статьи гласит: к подведомственности арбитражных судов федеральным
законом могут быть отнесены и иные дела. Но никаких федеральных законов,
позволяющих гражданину, не имеющему официального статуса
индивидуального предпринимателя, но фактически осуществляющих
предпринимательскую деятельность, обратиться за защитой своих
нарушенных прав или законных интересов в арбитражный суд, нет.
А ГПК РФ - п. 3 ст. 22 - устанавливает, в свою очередь, что суды общей
юрисдикции рассматривают и разрешают дела (и перечисляет их категории),
за исключением экономических споров и других дел, отнесенных
федеральным конституционным законом и федеральным законом к ведению
арбитражных судов.
Таким образом, незарегистрированным предпринимателям "входа" нет
ни в арбитражные суды, ни в суды общей юрисдикции. И ничего подобного
специальным - сельским - судам, создание которых предусматривалось
Постановлением ЦИК СССР от 29 сентября 1930 г. "Об организации