Если заявитель, обратившейся в банк за получением кредита, уже имеет
перед банком или другими учреждениями задолжность по кредитам, то
максимальный размер предоставляемого кредита определяется с учетом
данного обязательства.
Максимальный размер предоставляемого кредита рассчитывается в два
этапа:
1 этап:
Определяется максимальный размер кредита на основе
платежеспособности заемщика.
2 этап;
- Полученная величина корректируется с учетом других влияющих
факторов: предоставленного обеспечения возврата кредита, информации,
представленной в заключениях других подразделений банка, остатка
задолжности по ранее полученным кредитам.
Предоставленное обеспечение влияет на максимальную величину
кредита для заемщика следующий образом. Совокупное обеспечение должно
покрывать сумму кредита и причитающих за его пользование процентов за
период не менее одного года ( в случае, если кредит предоставляется сроком до
1 года - процентов за период, установленный Кредитным договором), т.е при
расчете максимального размера предоставляемого кредита, из совокупного
обеспечения.
Велечина максимального размера кредита уточняется с учетом
благонадежности заемщика и остатка задолженности по другим кредитам
В случае положительного решения заёмщик заключает кредитный
договор с кредитором на покупку выбранной жилой недвижимости. В договоре
об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо,
размер и сроки исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой.
После заключения договора об ипотеке, банк, как правило, требует,
чтобы заемщик внес определенный первоначальный взнос, размер которого
может колебаться в зависимости от существующего законодательства и
36
экономический ситуации. Банк-кредитор заинтересован в том, чтобы этот взнос
был как можно больше, т.к. чем больше первый взнос, тем менее рискованна
сделка и сам кредит. В настоящее время в России предполагается, что
первоначальный взнос должен составлять как минимум 20% от стоимости
приобретаемой квартиры, а на 80% заемщик может взять кредит.
Один из важнейших способов обеспечения исполнения обязательств
представляет собой залог. Так как ипотека является разновидностью залога, то
на нее распространяются основные положения, относящиеся к залогу в целом.
Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности
вытекающее из договора займа, в т.ч. банковской ссуды, договоров купли-
продажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров. Залог
произведен от обеспечиваемого им обязательства. Существование прав
залогодержателя находится в зависимости от судьбы обеспечиваемого залогом
обязательства. Вообще право залога, в т.ч. залога недвижимости, прекращается
в следующих случаях:
- при исполнении обеспеченного залогом обязательства;
- при гибели заложенного имущества;
- при истечении срока действия права, составляющего предмет залога;
- при переходе прав на предмет залога и залогодержателю;
в иных случаях, предусмотренных законом [1, с. 9]
При обеспечении исполнения обязательства залогом недвижимости
необходимо заключение договора ипотеки, именующего определенное
содержание и форму. В договоре должны быть указаны следующие
существенные условия:
- предмет залога, его характеристика (наименование, качественные и
количественные признаки);
стоимость или оценка залога, определяемые соглашением сторон.
Оценка заложенного имущества может быть пересмотрена, что оформляется
составление дополнительного соглашения к договору;
37
- существо обеспеченного залогом обязательства. Если залогом
недвижимости обеспечивается обязательство, возникшее из договора
банковской ссуды; то в договоре yкaзывается, кто является заимодателем, кто
заемщиком;
- размер обеспеченного залогом требования (например, размер ссуды,
проценты за пользование кредитом);
- сроки исполнения обязательства (например, срок погашения кредита и
уплаты процентов по договору банковской ссуды).
Несоблюдение формы договора о платеже или обязанности регистрации
договора влечет его недействительность. Права и обязанности у сторон по
недействительному договору не возникают. Если по недействительному
договору имущество передано в «залог», то держатель вещи считается
незаконным владельцем. Недействительность договора ипотеки не влияет на
судьбу основного обязательства, которое предполагалось обеспечить залог.
Заключение договора ведет к установлению правовых связей между его
участниками, то есть к установлению, изменению или прекращению
гражданских прав и обязанностей. Права и обязанности залогодателя и
залогодержателя определены Законом РФ "О залоге» (ст. 36-38) [2, с. 42].
Залогодатель вправе самостоятельно распоряжаться полученными от
использования предмета ипотеки плодами, продукцией, доходами, если
закладной не предусмотрен иной порядок. С согласия залогодержателя
залогодатель вправе распоряжаться предметом ипотеки: передавать имущество
в хозяйственное ведение, сдавать в аренду, если это не ограничено законом.
Для перехода предмета ипотеки по завещанию согласия залогодержателя не
требуется, в случае гибели, повреждения предмета ипотеки или прекращения
права собственности на него на основании закона, изъятия по решению суда,
залогодатель вправе в разумный срок восстановить предмет залога или
заменить его с согласия залогодержателя другим недвижимым имуществом.
Залогодержатель обязан, если иное не предусмотрено договором:
38
- страховать за свои счет от рисков утраты и повреждения предмет
ипотеки в полной его стоимости;
- принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности предмета
ипотеки, в т.ч. для защиты его от посягательств и требований со стороны
третьих лиц;
- немедленно уведомлять залогодержателя о возникновении угрозы
утраты или повреждения предмета ипотеки;
- истребовать предмет ипотеки из чужого незаконного владения.
Залогодержатель имеет право:
- проверять по документам и фактически наличие, размер, состояние,
условия хранения предмета ипотеки;
- требовать от любого лица прекращения посягательства на предмет
ипотеки, угрожающего ему утратой, повреждением, иным ухудшением его
состояния;
- преимущественно удовлетворять свои требования по основному
обязательству из страхового возмещения за утрату или повреждение предмета
ипотеки.
Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество для
удовлетворения требований кредитора является: неисполнение или
ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства.
Если в установленный договором срок обязательство не исполняется
должником по обстоятельствам, за которые он отвечает, то
кредитор-залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенное
недвижимое имущество. Требования кредитора удовлетворяются из стоимости
недвижимости по решению суда. Для обращения взыскания на заложенное
имущество залогодержатель подает исковое заявление в суд, в арбитражный
суд, третейский суд. Рассмотрение искового заявления осуществляется по
общим правилам искового производства, установленным
гражданско-процессуальным и арбитражно-процессуальным кодексами РФ.
Удовлетворения требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого
39
имущества без обращения в суд допускается в случае, когда между
залогодержателем и залогодателем заключено нотариально удостоверенное
соглашение уже после возникновения оснований для обращения взыскания на
предмет залога. Однако, если при этом будут нарушены права какого-то лица,
то суд, по иску этого лица, может признать такое соглашение
недействительным.
Обычно стоимость заложенной недвижимости превышает размер
основного обязательства. Размер основного обязательства составляет, как
правило, 70-80% от стоимости предмета залога, что должно обеспечить
удовлетворение требований кредитора в полном объеме, вымогая проценты,
убытки, расходы. Если после удовлетворения всех требований кредитора в
полном объеме за счет суммы, вырученной от реализации заложенного
имущества, еще остаются средства, то они передаются залогодателю. Если
сумма, вырученная при реализации предмета залога, недостаточна для
покрытия требования залогодержателя, он вправе, при отсутствии иною
указания в законе или договоре, получить недостающую сумму из другого
имущества, не пользуясь преимуществом, основанным назалоге[10, c. 66].
В настоящее время в российской практике ипотечного кредитования
существует три основные схемы предоставления кредитов для приобретения
жилья:
- схема кредитования с оформлением Договора залога. Данная схема
являлась основной при создании всей программы ипотечного кредитования.
Несомненное достоинство данной схемы в том, что она прямо предусмотрена
законодательством, а именно Федеральным законом «Об ипотеке (залоге
недвижимости)». Клиент заключает Кредитный договор и Договор Залога, в его
обеспечение, с банком и на условиях банка. При полном погашении кредита
залог снимается, жильё остаётся в собственности клиента. При невозврате
кредита клиентом банк, после решения суда, возвращает необходимую сумму
путём продажи с публичных торгов, либо с согласия залогодателя, не доводя до
суда, реализует жилье через риэлтерскую фирму по цене, сложившейся на
40
рынке (с учётом процентов за кредит, штрафных санкций и других издержек).
Заёмщик, не исполнивший обязательства по кредитному договору, практически
не имеет оснований признать ту или иную сделку недействительной в качестве
средства защиты от иска банка о взыскании (при условии грамотного
оформления договоров кредита и залога). Однако недостатком данной схемы
кредитования является то, что проживающие в заложенной квартире
залогодатели и члены его семьи обязаны освободить квартиру после обращения
на неё взыскания только при соблюдении одновременно двух условий:
квартира была заложена в обеспечение возврата кредита, выданного на
приобретение или строительство этой квартиры; проживающие с залогодателем
члены его семьи дали до заключения договора об ипотеке, а если они были
вселены в заложенную квартиру позже - до их вселения, нотариально
удостоверенное обязательство освободить заложенную квартиру в случае
обращения на неё взыскания (ст.78 ФЗ «Об ипотеке»)[3, c. 85];
- схема кредитования с оформлением Договора купли-продажи и
трехстороннего договора с участием Банка, клиента и риэлтерской фирмы.
Настоящая схема по отзыву специалистов банков является на
сегодняшний день наиболее реалистичной. У неё существует несколько этапов
прохождения:
- кредит выдаётся риэлтерской фирме. Заключается Кредитный договор
между банком и риэлтерской фирмой (кредит выдаётся фирме), на этот кредит
она приобретает жильё по Договору купли-продажи с клиентом и заключает
договор залога с банком на данное жильё (в обеспечение Кредитного договора).
Если фирма «дочерняя», то для сокращения издержек, договор залога можно не
регистрировать. Фирма средствами клиента возвращает кредит и проценты по
нему. При полном погашении кредита утрачивает силу договор залога, потом -
Договор купли-продажи и клиент вновь становится хозяином жилья. Если
клиент не возвратил кредит, то риэлтерская фирма реализует жильё на рынке
недвижимости и возвращает кредит.
41
- кредит выдаётся клиенту. Заключается Кредитный договор между
банком и клиентом (кредит выдаётся клиенту), при этом одновременно
заключается Договор купли-продажи жилья между клиентом и риэлтерской
фирмой, а она выступает залогодателем по Договору залога в обеспечение
Кредитного договора. Клиент возвращает кредит и проценты по нему
непосредственно в банк. При полном погашении кредита утрачивает силу
Договор залога, потом - Договор купли-продажи и клиент вновь становится
хозяином жилья. Если клиент не возвратил кредит, то (в соответствии с
условиями договора залога) риэлтерская фирма реализует жильё на рынке
недвижимости и возвращает кредит. В данном случае можно заключить
Договор поручения между банком и риэлтерской фирмой на реализацию в
случае необходимости закладываемого жилья. Положительным в данной схеме
является следующее. Нахождение квартиры в собственности связанной
риэлтерской фирмы гарантирует, что в случае необходимости её реализации
квартира будет свободна от обязательств и не упадёт в цене. Продажа квартиры
может быть осуществлена сравнительно быстро. Риск признания сделки
купли-продажи недействительной по иску заёмщика незначителен, так как
сделка реально направлена на создание соответствующих ей правовых
последствий, а использование векселя в качестве средства платежа широко
применяется в гражданском обороте. Этот риск будет снижен, если цена
продажи квартиры заёмщиком риэлтору будет приближена к рыночной.
- схема ипотечного кредитования, разработанная Центральным Банком
России, через выпуск банками ипотечных облигаций.
Данная схема заключается в следующем:
- клиент берёт в банке ипотечный кредит и закладывает недвижимость с
оформлением закладной, которая переходит к банку;
- банк выпускает ипотечные облигации, которые работают на вторичном
рынке (для этого необходимо жёстко закрепить за ипотечными облигациями
залоговое обеспечение недвижимостью, при продаже облигации права на залог
должны будут переходить к новому владельцу автоматически);
42
- на вырученные от реализации облигации средства банк может выдать
очередной ипотечный кредит и т.д.;
- клиент гасит кредит банку, а банк гасит соответствующую облигацию
её нынешнему держателю;
- ипотечные облигации, в случае банкротства банка-эмитента, не будут
включаться в конкурсную массу, и недвижимость переходит в собственность
инвесторов (нынешних обладателей облигаций), либо её хозяину при полном
погашении им облигации [35, с. 12].
Закладная - это документ, удостоверяющий право временной передачи
собственности от должника-заемщика к банку-кредитору в качестве
обеспечения оплаты долга (ссуды). Переданное право утрачивает силу, если
долг погашается полностью в установленный срок. Таким образом, лицо,
выдавшее закладную, продолжает физически владеть предметом закладной, но
право собственности принадлежит банку до погашения ипотечного кредита.
Закладная должна быть нотариально удостоверена и подлежит государственной
регистрации. Договор об ипотеке вступает в силу с момента регистрации
закладной, и настоящее время не существует единого порядка регистрации
закладной. В России такая регистрация проводится: по земельным участкам - в
территориальных органах комитета РФ по земельным ресурсам и
землеустройству; по жилым домам и квартирам - в Бюро технической
инвентаризации района (города); по предприятию - в органе, осуществляющем
регистрацию этого предприятия, по другому недвижимому имуществу - в
органе, проводящем регистрацию этого имущества. На регистрацию ипотеки
представляется заявление залогодержателя, закладная, документы, название в
закладной, в качестве приложения к ней, доказательства уплаты
государственной пошлины за регистрацию. Регистрационная запись включает
сведения о залогодателе; информацию о предмете ипотеки, указания на
наличие предшествующих ипотек, срок действия ипотечного обязательства.
Закладная должна содержать:
- слово «закладная», заключенное в название документа;
43
- наименование залогодателя и указание места его жительства либо, если
залогодатель - юридическое лицо, его местонахождение;
- наименование залогодержателя и его местонахождение;
- название кредитного договора, исполнение которого обеспечивается по
данной закладной, с указанием даты и места заключения такого договора;
- данные о должнике по основному обязательству, если должник не
является залогодателем;
- указание суммы основного обязательства, обеспеченной ипотекой по
данной закладной;
- указание срока или сроков уплаты суммы, обеспеченной ипотекой по
данной закладкой;
- название и описание имущества, на которое установлена ипотека и его
местонахождение;
- денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека по
данной закладной;
- наименование права, в соответствии, с которым имущество,
являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю и органа
зарегистрировавшего это имущество, с указанием номера, даты и места
регистрации;
- указание на то, имеются ли на имущество, являющееся предметом
ипотеки, или на часть этого имущества другие закладные, сдано ли это
имущество или его часть в аренду;
- подписи залогодателя и залогодержателя;
- наименование органа, зарегистрировавшего ипотеку, с указанием даты
и места peгистрации.
Закладная, не содержащая каких - либо вышеназванных данных, не
подлежит нотариальному удостоверению, а соответствующая ипотека -
государственной регистрации. В случае регистрации такая закладная может
быть признана судом недействительной по иску заинтересованного лица. Но
соглашению залогодателя с залогодержателем в закладную могут быть
44
включены также иные данные и условия. К закладной возможно приложение
документов, определяющих условия ипотеки или необходимых для
осуществления залогодержателем своих прав по этому договору.
По своей экономической и юридической сущности закладные, являясь
залоговыми свидетельствами, содержат в себе элементы кредитного договора,
кредитного заявления и срочного обязательства. В соответствии с закладной
судозаемщик обязуется выплачивать, с одной стороны, долг по кредиту и
проценты по нему, с другой, выполнять все другие обязательства, связанные с
владением недвижимостью, поддерживать ее в хорошем состоянии,
выплачивать налоги, особые сборы и другие платежи. В этом документе, как и
в кредитном договоре, могут быть обусловлены санкции к ссудополучателю
или предусматриваться дополнительные возможности сохранения заложенного
имущества. Являясь средством обеспечения долга, закладная приобретает
реальное вещественное содержание, обладает стоимостью и как залоговое
свидетельство может переходить из рук в руки, с передачей права взыскания
долга другому лицу, становясь подобно акции и облигации ценной бумагой.
Таким образом, при получении ипотечного кредита кредитору
необходимо оценить платежеспособность заемщика. В случае положительного
решения заёмщик заключает кредитный договор с кредитором на покупку
выбранной жилой недвижимости и предоставляет в банк документ о наличии
первоначального взноса в размере не менее 30% от стоимости приобретаемой
недвижимости. При неисполнение или ненадлежащем исполнение должником
обеспеченного залогом обязательства, кредитор вправе обратиться в суд для
обращения взыскания на заложенное имущество.
Исходя из того что было сказано выше, можно сделать выводы, что
система ипотечного кредитования занимает уникальное положение в
национальной экономике. Ведь основным способом решения жилищной
проблемы для населения является долгосрочное ипотечное жилищное
кредитование
45