31
Наличие неопределенности по вопросам кредита, противоречивость
государственного регулирования сферы потребительского кредитования
значительно урезает границы норм обращения процессов кредитования в
России. Тем не менее, сложившаяся до текущего времени нормативно-правовая
база области кредитования позволяет выделить основания ее регулирующие.
Так, первоначальным регулирующим постулатом, юридической основой
кредитных отношений выступает Гражданский кодекс Российской Федерации
(ГК РФ). ГК РФ в статье 819 раскрывает порядок образования кредитных
отношений между кредитором и заемщиком, предусматривая обязательное
наличие кредитного договора как юридического документа предоставления
кредита. Здесь же уточняется, что кредитором выступает банк или иная
кредитная организация, которая обязуется предоставить ссуду в размере и на
условиях, оговоренных там же, а заемщик, обязуется возвратить полученные
денежные средства и уплатить проценты за пользование ссудой. Все это в
совокупности объясняет тот факт, что выдавать именно кредиты обладает
правом исключительно кредитная организация.
На этом уровне законодательной базы следует отметить и УК РФ,
который устанавливает конкретные виды правонарушений в области кредита и
устанавливает меры ответственности за их совершение. Однако это не является
исчерпывающим перечнем регулирования организации кредитных отношений в
РФ
21
.
Помимо ГК РФ вопросы кредитования регламентированы нормами ряда
федеральных законов, таких, как: Федеральный закон «О потребительском
кредите (займе)» (далее – №353-ФЗ), Федеральный закон «О банках и
банковской деятельности» (далее – №395-1-ФЗ), «О защите прав потребителей»
(далее – № 2300-1-ФЗ), «О кредитных историях» (далее – №218-ФЗ) и другими
законами, а также подзаконными актами Банка России. Так, например, в законе
21
О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по
ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности: Положение Банка России от
26.03.2004 № 254-П (ред. от 15.04.2013) [Электронный ресурс]. – СПС «КонсультантПлюс».
– Режим доступа: http://www.consultant.ru
32
N 353-ФЗ объясняется, что кредит (заем) может быть выдан как кредитным,
так и не кредитным финансовым учреждением. Предполагая, при этом общие
правила предоставления, как кредитов, так и займов заемщикам, а также такие
важные моменты, как порядок исчисления полной стоимости кредита и
конкретизированные законом требования к содержанию и оформлению
договоров, например, потребительского кредита (займа). Здесь следует
отметить, что понятие «заем» и «кредит» не тождественны, так как кредит —
это всегда предоставление денежных сумм, а заем предусматривает передачу не
только денежных средств, но и других предметов. Закон №395-1-ФЗ
конкретизирует исключительное право кредитных организаций на размещение
привлеченных средств от своего имени и за свой счет, то есть закрепляет право
выдачи ссуд (кредита) за кредитными организациями, банками на основании
разрешения (лицензии) Банка России. А такую операцию, как выдача займа,
вправе осуществлять любые организации, обладающие общей
правоспособностью, возникающей у них после регистрации в едином
государственном реестре юридических лиц. Это объясняет различную природу
происхождения кредита (банковский кредит или коммерческий кредит)
22
.
Таким образом, права выдачи кредита официально закрепляется за
кредитными организациями ст. 1 №395-1-ФЗ, а Положение ЦБ РФ от
31.08.1998 «О порядке предоставления (размещения) кредитными
организациями денежных средств и их возврата (погашения)» регулирует сам
процесс предоставления банкам ссуд и их возврат клиентам. При этом чтобы
уменьшить риск кредитной организации, а также для того, чтобы создать
лучшие условия хорошим клиентам финансовых учреждений. Бюро кредитных
историй собирает информацию на каждого заемщика и является
информационной базой о погашении займа конкретным лицом по результатам
каждого кредитного процесса, предоставляя исчерпывающую информацию о
репутации того или иного заемщика - физического лица.
22
Абрамова, М.А. Влияние современного мирового финансового кризиса на национальные
денежные системы / М.А. Абрамова // Вестник Финансовой академии. – 2009. − № 6 – С.
12−16.
33
В целях защиты интересов граждан функционирует закон №395-ФЗ,
который косвенно регулирует кредитные отношения, возникающие между
кредитором (кредитной организацией в том числе) и гражданином-заемщиком
и является весомым юридическим основанием в случае нарушения кредитного
договора кредитующей стороной.
В зависимости от вида предоставляемого кредита (объекта кредитования)
нормативно-правовая база регулирования процессов кредитования, в России
включает в себя такие законы, как: Федеральный закон от 16 июля 1998 г.
N102-ФЗ «Об ипотеке», регулирующий особенности заключения договора при
приобретении жилья за счет кредитных средств. А также Федеральный закон
«О залоге», объясняющий, что может являться предметом залога. А также и
Федеральный закон «О государственной регистрации прав на движимое
имущество и сделок с ним», который стал нормативным актом,
непосредственно связанным с осуществлением кредитования недвижимости
23
.
Как показывает анализ современного состояния кредитных отношений в
России, к сожалению, отсутствует системный подход к реализации принципов,
указанных, в первом параграфе ВКР. Поэтому, с нашей точки зрения, прежде
всего, необходимо повысить роль Банка России в кредитных отношениях. А
также внедрить специальное законодательство, которое бы на комплексной
основе закрепило систему норм, направленных на имплементацию этих
принципов на основе концепции приоритета прав и интересов кредитных
учреждений. Одной из основных задач законодательства о кредитовании
является регламентация преддоговорных отношений по поводу предоставления
кредита как одного из ключевых аспектов обеспечения практической
реализации принципов кредитной деятельности осуществляемой кредитными
учреждениями в Российской Федерации. Далее рассмотрим роль Банка России
в кредитных отношениях.
23
Об обязательных нормативах кредитных организаций, осуществляющих эмиссию
облигаций с ипотечным покрытием: Инструкция Банка России от 31.03.2004 № 112-И (ред.
от 14.11.2012) [Электронный ресурс]. – СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа:
http://www.consultant.ru
34
1.3. Роль Банка России в кредитных отношениях
Рассматривая сущность и функции Центрального банка, ученые,
посвятившие этой проблеме свои труды, определяют важность и уникальную
роль этому финансовому институту. Например, в ряде работ, которые были
изучены автором, в процессе написания данной ВКР, отмечается, что
центральный банк, является как бы промежуточным, и при этом связующим
звеном между государственной финансовой и денежно-кредитной системой.
Уникальная роль центрального банка, а в нашем случае - это Банка России, в
кредитных отношениях, и во всей рыночной экономике, заключается в том, что
ЦБ РФ призван эффективно проводить денежно-кредитную политику, а также
правильно и результативно для всей экономики - использовать имеющиеся у
него ресурсы. При этом сущность центрального банка определяется
необходимым принципом его деятельности, как посредника между экономикой
обществом и государством, что достигается центральным банком, посредством
регулирования, через коммерческие банки - денежных и кредитных потоков.
Важен также и принцип независимости Центрального банка, который
особо проявляется в условиях рыночной экономики. Например, Н.В. Кошель,
характеризует центральный банк, как сложный, многоплановый институт,
особый статус которого определяется, с одной стороны, его функциями,
схожими с функциями органов государственной власти, и с другой –
необходимостью обеспечения его независимости от исполнительных
органов. Все эти положения в полной мере касаются и Банка России, как
Центрального банка РФ
24
.
Правовой статус Банка России определяется и закрепляется
законодательно. По мнению Ф.С. Исхаковой, в банковском законодательстве
можно условно выделить три группы законов:
24
О Центральном банке Российской Федерации (Банке России): Федеральный закон от
10.07.2002 № 86-ФЗ (ред. от 23.07.2013) [Электронный ресурс]. – СПС «КонсультантПлюс».
– Режим доступа: http://www.consultant.ru
35
1) законы, которые регулируют деятельность банка в целом, так и
проведение отдельных операций, – это законы о центральном банке и
законы, регулирующие деятельность отдельных банков, законы,
регулирующие кредитные, валютные операции, вексельное обращение,
порядок банкротства банков, платежи;
2) законы, относящиеся к регулированию параллельно действующих
институтов и затрагивающие банковскую деятельность, – законы о биржах,
акциях и ценных бумагах, ипотеке, трастах и трастовых операциях,
инвестиционных фондах;
3) законы всеобщего действия – Конституция, Гражданский кодекс.
Банк России, в свете регулирования кредитных отношений, также
осуществляет банковский надзор, что определено в статье 4 Закона о Банке
России – это надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских
групп. Так А.Г. Братко рассматривая банковский надзор, определяет его
посредством, с одной стороны средством регулирования и надзорной функции,
а с другой стороны, как средство по обеспечению пруденциального
регулирования. А.Г. Братко определяет следующие элементы регулирования и
контроля: финансовый, проявляющийся обычно в процессах по управлению
банковскими рисками (проведение финансовых проверок); юридический
элемент контроля, который основывается на требовании по соблюдению
коммерческими банками российского банковского законодательства
25
.
Так, в июле 2017 года Банк России опубликовал Положение № 590-П «О
порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные
потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности», а инструкция
Банка России от 28.06.2017 N 180-И "Об обязательных нормативах банков"
устанавливает числовые значения, формулы и методику расчета обязательных
нормативов банков. А также особенности осуществления Банком России
надзора за их соблюдением. В настоящее время для банков действует 12
25
О банках и банковской деятельности: Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от
23.07.2013) [Электронный ресурс]. – СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа:
http://www.consultant.ru
36
нормативов (Н1.0, Н1.1, Н1.2, Н2, Н3, Н4, Н6, Н7, Н9.1, Н10.1, Н12 и Н25). Для
небанковских кредитных организаций нормативы установлены другими
документами Банка России. Таким образом, нормативно-правовая база
регулирования процессов кредитования в России, учитывает все области
распространения кредита. А в случае кредитования банком - определяет
дополнительные меры безопасности, обеспеченные влиянием и контролем
Банка России на деятельность кредитных организаций
26
.
С началом финансового кризиса, а позже и введенных против России
санкций, вследствие уменьшения временно свободных средств кредитных
организаций, стало наблюдаться появление ограничений на кредитование, а
также рост стоимости кредитных ресурсов. Сегодня, в финансовом секторе
России происходят негативные процессы, которые были вызваны финансовым
кризисом и санкциями и последствиями текущих экономических тенденций.
Одной из основных целей осуществления банковского регулирования и
надзора работы всех кредитных организаций (КО) Российской Федерации, в
том числе и коммерческих банков, согласно Федерального закона от 10.07.2002
года, за N86 – ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банком
России)», служит сохранение общей стабильности банковской системы России,
а также защита законных интересов вкладчиков и кредиторов.
Банковское регулирование является деятельностью ЦБ РФ по разработке,
издании и контроля исполнения соответствующих нормативно-правовых актов,
которые обязательны для исполнения, как коммерческими банками, так и всеми
иными кредитными организациями, осуществляющими деятельность
связанную с кредитованием клиентов. Также к элементам банковского
регулирования ЦБ РФ относится проведение необходимых мероприятий,
которые призваны влиять на структуру и состав российской банковской
системы.
26
О кураторах кредитных организаций: Положение Банка России от 07.09.2007 № 310-П
(ред. от 07.09.2007) [Электронный ресурс]. – СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа:
http://www.consultant.ru
37
Банковский надзор связан с деятельностью Центрального банка
Российской Федерации и других государственных учреждений, компетентных
проводить этот надзор, по обеспечению соответствия действующих
коммерческих банков и других кредитных учреждений – требованиям,
препятствующим дестабилизации их деятельности и функционирования всей
банковской системы.
Сравнение функций центральных банков некоторых стран по
обеспечению банковского регулирования и надзора с практикой такой
деятельности в России, показывает, что если во многих странах банковский
надзор и регулирование осуществляют различными уполномоченными на то
органами, то в РФ ЦБ, служит, как органом банковского регулирования, так и
уполномоченной организацией по банковскому надзору
27
.
Надзор, который осуществляется ЦБ России за текущей деятельностью
коммерческих банков проводится посредством реализации пруденциальных
(англ. prudent – «осмотрительный», «отказывающийся от риска») норм в
деятельности этих банков. Пруденциальные нормы - это определенные
обязательные, к исполнению коммерческими банками требования. Их четкое и
полное исполнение призвано обеспечить ликвидность, надежность
деятельности и платежеспособность банков и всей банковской системы. Также
исполнение банками этих норм обеспечивает качественный риск – менеджмент
и защиту интересов вкладчиков банков и их собственников.
Пруденциальность деятельности коммерческих банков подразумевает
сохранение равновесия между необходимыми ограничениями деятельности
банков, накладываемых контролирующими органами и свободой их
деятельности, необходимой в условиях рыночной экономики. Это значит, что с
одной стороны кредитные организации, и в том числе коммерческие банки,
осуществляющие кредитную деятельность - должны стремиться к получению
27
Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах:
Положение Банка России от 16.12.2003 № 242-П (ред. от 05.03.2009) [Электронный ресурс].
– СПС «КонсультантПлюс». – Режим доступа: http://www.consultant.ru
38
максимальной прибыли, а с другой стороны в деятельности этих банков
возможные риски должны быть минимизированы.
Банк России, являясь основным контролирующим органом, имеет право
применять к кредитным учреждениям и коммерческим банкам, как
предупредительные, так и принудительные меры воздействия. Использование
ЦБ предупредительных меры воздействия, как правило, связано с нарушениями
в работе банков на ранних стадиях, в тех случаях, когда эти недостатки работы
и нарушения еще не угрожают интересам заинтересованных сторон, в том
числе кредиторов банка. Принудительные меры воздействия используются в
тех случаях, когда предупредительные меры не стали эффективными и не
способствовали необходимой корректировке в работе того или иного
коммерческого банка или иного кредитного учреждения.
Следует отметить, что финансовая стабильность всего банковского
сектора не может быть достигнута, если не существует эффективное
регулирование и надзора на микроуровне. Суть макропруденциального, в
отличии от микропруденциального надзора состоит в том, что
макропруденциальный надзор, в общем сводится к системной оценке текущих
показателей деятельности и финансовой устойчивости всего банковского
сектора, целью которой является, в том числе снижение возможности
кризисных явлений в экономике страны. Эта важная цель деятельности
государственной власти, с использованием механизмов банковской системы,
достигается посредством
28
:
- создания необходимых условий для постоянного устойчивого состояния
всего финансового сектора России;
- снижение возможных избыточных рисков, которые возникают как в
банковской системе, так и внутри финансового сектора экономики России.
28
Бурлачков, В.К. Макроэкономика, монетарная политика, глобальный кризис: анализ
современной теории и проблемы построения новой модели экономического развития / В.К.
Бурлачков. – М.: Книжный дом «ЛИБРОКОМ», 2013. – 240 с.
39
В общем макропруденциальная политика государства находится между
микропруденциальным регулированием деятельности кредитных учреждений
(точечный подход) и денежно-кредитной политикой регулятора
(макроуровень). Основные отличительные признаки денежно-кредитного
регулирования в широком и узком смысле приведены в таблице 1.
Таблица 1 – Основные отличительные признаки денежно-кредитного
регулирования в широком и узком смысле
Отличит.
признак
Денежно-кредитное
регулирование в узком смысле
Денежно-кредитное
регулирование в широком смысле
Объект
Отдельные показатели развития
денежно-кредитной сферы
Макроэкономические показатели
развития экономики
Субъект
Банк России
Макроуровень: органы
законодательной власти, Банк
России, Минфин и др.
Микроуровень: кредитные
организации
Основная
суть
Текущее регулирование на
макроуровне
Система управления,
включающая
планирование, текущее
управление и контроль на макро-
и микроуровне
Цели
Достижение определенных
параметров показателей
Стабильный рост экономики
Структурные
элементы
Комплекс прямых и косвенных
методов и инструментов денежно-
кредитной политики
Денежно-кредитная политика,
банковский контроль и надзор,
финансовая политика, кредитная
политика коммерческих банков и
хозяйствующих субъектов
Примечание
29
При этом если микропруденциальный надзор, в основном направлен на
контроль ликвидности и достаточности собственного капитала коммерческих
банков, а также ограничение рисков в их деятельности и нормирование
структуры баланса, то меры макропруденциального характера направлены на
повышение эффективности комплексной надзорной деятельности центрального
29
Ведев, А.Л. Денежно-кредитная политика – программный документ / А.Л. Ведев //
Банковское дело. – 2009. − № 12. – С. 6−9.
40
банка или иного уполномоченного органа. Так, в случае если
микропруденциальных мер недостаточно, то регулятор может разрабатывать и
применять соответсвующие макропруденциальные меры.
В целях оценки текущей стабильности финансовой системы, центральные
банки ряда экономически ведущих стран проводят деятельность по
формированию отчетов о финансовой стабильности в финансовом секторе, а
также совершенствуют свою деятельность по достижению текущих
макропруденциальных задач. Так, первым такой отчет был издал в 1996 году
Банком Англии. Центральный банк РФ, также начиная с 2011 года, стал
издавать похожий документ - «Обзор текущих мер макропруденциальной
политики», в котором обозначены используемые ЦБ РФ меры
макропруденциального регулирования.
В Российской Федерации банковский надзор осуществляет Департамент
банковского надзора Центрального банка, осуществляющий разработку и
реализацию политики Банка России в области банковского надзора.
Организационное и информационно-аналитическое обеспечение банковского
надзора осуществляет совместно с территориальными учреждениями Банка
России банковского надзора на индивидуальной и консолидированной основе.
Департамент также занимается организацией работы территориальных
учреждений Банка России по проведению единой надзорной политики,
определению режимов надзора за кредитными организациями, применению мер
воздействия к кредитным организациям, контролю выполнения ими
требований и предписаний Банка России. При этом он взаимодействует с
органами государственной власти Российской Федерации и органами
банковского надзора иностранных государств по вопросам банковского
надзора
30
.
Как показывает анализ современного состояния кредитования в России, к
сожалению, отсутствует системный подход к реализации указанных выше
30
Третьякова, С.Н. Банковский контроль: монография / С.Н. Третьякова. – Хабаровск:
ДВАГС, 2010. – 158 с.