24
периодическую деятельность, которая может быть даже побочным занятием
лица»
25
.
Таким образом, иной деятельностью выступает любая другая
деятельность лица, которая удовлетворяет иные потребности лица и не
относится к основным источникам существования (рыбалка, охота, вождение
автомобиля и др.). Но следует иметь ввиду, что в зависимости от обстоятельств
одна и та же по характеру деятельность может выступать и как
профессиональная, и как иная.
Заметим, что установление запрета немыслимо без установления
законодателем и определенных организационных пределов, то есть границ,
которые нельзя нарушать и которые характеризуют содержание
рассматриваемого наказания. Так, невозможно установление запрета на
деятельность, которая изначально запрещена уголовным законодательством
(например, торговля наркотиками) или же на деятельность, которая находится
вне сферы правового регулирования (например, рисование,
коллекционирование и иные виды творчества).
Кроме того, существуют определенные нравственные и гуманистические
пределы наказания, в соответствии с которыми недопустимо умаление
человеческого достоинства и чести.
Следует отметить, что ссылка на то обстоятельство, что обвиняемый уже
не занимается деятельностью, с которой непосредственно связано совершенное
преступление, не является препятствием для назначения рассматриваемого
наказания. Так, наказание в виде лишение права заниматься деятельностью по
управлению транспортным средством может быть назначено судом в качестве
дополнительного вне зависимости от того, имело ли лицо, выданное в
установленном законом порядке удостоверение на управление транспортным
25
Крылова Е. С. Наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью: теория
и практика [Текст] : монография / Е. С. Крылова ; под редакцией заслуженного деятеля науки Российской Федерауции, доктора
юридических наук, профессора В. П. Малкова ; Министерство внутренних дел РФ, Казанский юридический институт. - Изд. 2-е, перераб. и
доп. - Казань : Казанский юридический ин-т МВД России, 2017. с. 101.
25
средством, и лишено этого права в административном порядке, или вовсе
управляло без такового.
При назначении наказания в виде лишения права заниматься
определенной деятельностью в приговоре следует конкретизировать вид
запрещаемой деятельности. Так, Верховный Суд РФ исключил из приговора
осуждённым Серокурову С.П. по п.п. «а, в» ч. З ст.286 УК РФ (в отношении
Н.), п. «а» ч. З ст.286 УК РФ (в отношении М ) и Руру А.Ю. по п.п.«а, в» ч. З
ст.286 УК РФ (в отношении Л. и Б.), по п. «в» ч. З ст.286 УК РФ (в отношении
Ш.) дополнительное наказание в виде лишения права занимать должности в
правоохранительных органах в связи указанием не определенной конкретными
признаками категории должностей
26
.
Однако, как верно отмечает В.М. Степашин, даже если при назначении в
качестве дополнительного наказания лишения права занимать определенные
должности или заниматься определенной деятельностью судом первой или
апелляционной инстанции наказание сформулировано неточно, то суд
вышестоящей инстанции вправе внести соответствующие изменения, если это
не ухудшает положения осужденного
27
.
На основании изложенного можно сделать вывод, что лишение права
заниматься определенной деятельностью имеет недостаточную определенность
юридического содержания. Нормативно определив данное наказание,
законодатель не конкретизировал понятие «иная деятельность», а так же
предоставил суду достаточно широкие возможности избирать сферу
деятельности виновного, на которую можно наложить запрет. Такая
законодательная формулировка в силу своего недостаточно точного
определения допускает различные толкования. Таким образом, необходимо
более точно определить содержание данного наказания, поскольку принцип
законности требует большей определенности.
26
Кассационное определение Верховного Суда РФ по делу № 53-О11-57 от 02.11.2011 [Электронный ресурс]: Верховный Суд РФ: сайт.
Электрон. текстовые дан. – Режим доступа : http://supcourt.ru/stor_pdf.php? id=469816
27
Степашин В.М. Назначение наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью // Вестник Омского университета. Серия: Право. 2014. № 4. С. 184.
26
Следующим важным моментом при исследовании являются вопрос
назначения наказания по ст. 47 УК РФ в качестве основного и
дополнительного. В юридической науке имеются немногочисленные критерии
обоснования определения рассматриваемого наказания в качестве основного
или дополнительного.
Кроме того, отметим, что предусмотренные законодателем случаи
возможности назначения наказания по ст. 47 в качестве дополнительного без
упоминания о нем в Особенной части УК РФ позволяют правоприменителю
усилить карательно-воспитательное воздействие, при этом используя менее
строгое основное наказание. Таким образом, воплощается принцип экономии
уголовной репрессии без снижения карательного эффекта наказания в целом.
Помимо всего вышеперечисленного хотелось бы уделить внимание и на
специфику применения рассматриваемого наказания в отношении
несовершеннолетних. Так, в ст. 88 УК РФ законодатель указывает на
возможность применения в отношении несовершеннолетних (лицам,
достигшим 14-летнего возраста, но которым на момент совершения
преступления не исполнилось 18 лет) только наказания в виде лишения права
заниматься определенной деятельностью, тем самым используя лишь подвид
рассматриваемого наказания. Прежде всего, это связано с тем, что ч. 1 ст. 21
Федерального закона №79-ФЗ от 27.07.2004 г. «О государственной
гражданской службе РФ» установлен возрастной ценз для кандидатов «на
гражданскую службу вправе поступать граждане РФ, достигшие возраста 18
лет»
28
.
28
Федеральный закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ (ред. от 11.12.2018) "О государственной гражданской службе РФ" (с изм. и доп., вступ. в силу
с 01.01.2019) // "Парламентская газета", N 140-141, 31.07.2004.
27
1.2 Содержание наказаний в виде лишения права занимать определенные
должности или заниматься определенной деятельностью
В настоящее время доктрина уголовного права содержит множество
подходов к сущности и содержанию наказания.
Профессор А.Ф. Кистяковский в своих научных трудах выделял такие
признаки наказания как: 1) наказание – есть определенные меры, которые после
приговора принимаются государством против преступника; 2) данные меры
причиняют преступнику страдания, а также отнимают у преступника разные
виды материальных благ и прав, которые ему принадлежат; 3) наказание
является прямым следствием совершенного преступления; 4) наказание
является отражением от нанесенного преступником удара, а также является
реакцией со стороны общества, интересы которого задеты преступлением
29
.
А.А. Жижиленко считал, что уголовное наказание является правовым
последствием недозволенного деяния, налагаемое от лица государственной
власти в установленном порядке, состоящее во вторжении в сферу правовых
благ виновного и выражающее этим оценку учиненного им деяния
30
.
Обобщая приведенные определения, можно сделать вывод, что наказание
заключается в применении государством (в лице судебного органа) в
отношении виновного лица (совершившего преступное деяние) мер, имеющих
карательное воздействие (лишение, ограничение каких-либо благ, прав). Таким
образом, можно отметить, что наказание неразрывно связано с таким понятием
как кара, ведь правоограничения наступают «за» совершенное преступление, а
не «в связи», что характеризует наказание как возмездие (страдания за
непотребное поведение).
Часть 1 ст. 43 УК РФ содержит следующее определение наказания:
Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору
суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении
29
Кистяковский А.Ф. Элементарный учебник Общего уголовного права с подробным изложением Начал русского уголовного
законодательства. Часть Общая. киев, 1890. С. 696.
30
Жижиленко А.А. Наказание. Его понятие и отличие от других правоохранительных средств. Петроград, 1914. С. 675.
28
преступления, и заключается в предусмотренных настоящим Кодексом
лишении или ограничении прав и свобод этого лица. Как видно из определения
законодатель отказался официально закреплять тот факт, что наказание
является карой, в отличии, например, от УК РСФСР 1960 года.
Таким образом, на основании вышеизложенного, можно сделать вывод,
что под наказанием (карой) следует понимать такое принуждение, которое
направленно на определенные лишения (прав, благ и т.д.), вызывающие
страдания, внутреннюю неудовлетворенность, психический дискомфорт.
Следует также определиться с соотношением таких понятий как
сущность и содержание наказания. В философии под сущностью понимается
такой конститутивный признак, без которого явление или предмет невозможно
мыслить. Под содержанием понимается «то, что наполняет форму и из чего она
осуществляется»
31
. То есть содержание – фактическое проявление сущности.
Таким образом, невозможно говорить о том, что данные понятия
синонимичные, так как имеют различную природу и назначение.
Отметим, что наказание – это явление, сущностью которого является
кара, а фактическим содержанием которого являются карательные элементы.
Следовательно, наказание включает в себя только кару и исчерпывается ею.
Таким образом, содержанием наказания являются карательные элементы
в виде лишения и ограничения прав и свобод осужденного. В литературе
справедливо отмечается, что лишения и правоограничения должны являться
«материальными носителями» отрицательной морально-политической оценки
осужденного и его деяния государством.
Позиция авторов (А.Л. Ременсон, Н.А. Стручков, В.А. Уткин,
В.А. Паникаров и др.)
32
, которые утверждают, что наказание исчерпывается
карой, и оно лишь соединяется с исправительно-трудовым воздействием
(трудом, воспитательной работой на осужденных, обучением), представляется,
является обоснованной. Соглашаясь с ними, следует отметить, что воспитание
31
Философский энциклопедический словарь. [Электронный ресурс]. – Электрон. текстовые дан. – Режим доступа :
http://filosof.historic.ru/enc/index1.shtml
32
Комментарий к Уголовному кодексу РФ [Текст] : с учетом Федеральных законов № 329-ФЗ, 330-ФЗ, 375-ФЗ / [С. А. Боженок и др.] ; отв.
ред. А. И. Рарог. - Изд. 11-е, перераб. и доп. - Москва : Проспект, 2017. с. 38.
29
не может являться самостоятельным элементом содержания наказания ввиду
нескольких причин. Во-первых, любое наказание всегда назначается «за»,
поэтому абсурдно предположить, что воспитание происходит «за», скорее,
более уместно «в связи». Во-вторых, трудно представить диалектическое
единство сущности наказания в виде возмездия и воспитания. В-третьих,
отнесение некарательных воспитательных мер к сущности и содержанию
наказания «растворяет» само понятие наказания, лишает его специфических
черт. Также, данная позиция соотносится с действующим законодательством.
Так, ст. 8 УИК РФ гласит, что «Уголовно-исполнительное законодательство РФ
основывается на принципах ... соединения наказания с исправительным
воздействием», а ст. 9 указанного Кодекса указывает, что основными
средствами исправления осужденных являются: установленный порядок
исполнения и отбывания наказания (режим), воспитательная работа,
общественно полезный труд, получение общего образования,
профессиональная подготовка и общественное воздействие. То есть
законодатель развел такие понятия как наказание и исправительное
воздействие, которое включает в себя и воспитательные меры, подразумевая
тем самым, что сущностью наказания является только кара.
Но при этом следует отметить, что воспитательное воздействие присуще
собственно самим карательным элементам (испытывая страдания, лицо
переосмысливает свое поведение, делает определенные выводы и т.п.) и факту
осуждения (под влиянием общественного порицания человеку свойственно
менять взгляды на явления, поступки и т.п.)
33
.
Таким образом, воспитание своего рода пронизывает карательные
элементы, становится последствием их реализации. Например, в период
отбывания наказания осужденный испытывает определенные затруднения и
при трудоустройстве на новое рабочее место. Попадая в новый, незнакомый
коллектив, осужденный утрачивает ранее завоеванный авторитет и репутацию,
33
Комментарий к Уголовному кодексу РФ [Текст] : с учетом Федеральных законов № 329-ФЗ, 330-ФЗ, 375-ФЗ / [С. А. Боженок и др.] ; отв.
ред. А. И. Рарог. - Изд. 11-е, перераб. и доп. - Москва : Проспект, 2017. с. 38.
30
поэтому у него возникает необходимость в приобретении уважения со стороны
новых коллег. Нередко субъекту приходится сталкиваться с
недоброжелательностью, а иногда и резко негативным отношением со стороны
нового окружения.
Воспитательный аспект лишения права занимать определенные
должности направлен на то, что в период отстранения от должности,
осужденный должен понять общественную значимость своей
профессиональной деятельности в государственных органах, развить
уважительное отношение к исполняемым обязанностям. Все это достигается
путем вышеперечисленных ограничений, лишения привилегий и благ.
Отметим, что содержанием любого наказания является некая
совокупность карательных элементов, выражающихся в определенных
лишениях и правоограничениях, которые направлены на причинение страданий
виновному лицу. Данные страдания могут касаться различных сфер
жизнедеятельности: личностной, социальной, материальной и др. То есть
наказание - механизм, который, ограничивая некоторое правовое поле субъекта,
блокирует социальные возможности, результаты которых могли бы
удовлетворить интересы лица, а неудовлетворенность которых вызывает
определенные переживания, мучения, страдания осужденного. В этом и
заключается карательное воздействие наказания. Воспитательное же
воздействие является сопутствующим явлением наказания, необходимым для
достижения его целей.
Рассмотрим содержание наказания, предусмотренного ст. 47 УК РФ,
используя позицию как «сложного состава», так и противоположную ей.
С позиции второго подхода наказание полностью исчерпывается карой,
соответственно содержанием права занимать определенные должности будет
лишение права занимать должности на государственной и муниципальной
службах, раскрывающееся через сопутствующие лишения благ и
правоограничения. В частности, ограничивается конституционное право,
закрепленное в ч. 4 ст. 32 Конституции РФ: «граждане РФ имеют равный
31
доступ к государственной службе». Данное правоограничение заключается в
том, что на определенный период времени лицо, подвергнутое данному
наказанию, не имеет доступа к государственной службе вообще, поэтому
можно утверждать, что в данный момент они находятся в неравном правовом
положении с неосужденными лицами.
Также ограничивается право, предусмотренное ч. 1 ст. 37 Конституции
РФ: каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к
труду. Способности бывают как врожденными (присущи человеку с самого
рождения) и приобретенными (обучение новым навыкам или развитие до
нужной степени врожденных способностей). Поступлению на государственную
службу предшествует получение определенного образования, опыт работы в
конкретной сфере, деловые и профессиональные качества субъекта. Поэтому
можно утверждать, что у государственного служащего, как правило, есть
стремление к самосовершенствованию в данной сфере, так как максимально
совпадают его личностные способности и условия его труда. Таким образом,
лишая его права занимать определенные должности, государство своего рода
существенно ограничивает его выбор применения способностей, что вызывает
страдания и психические переживания у виновного, так как он не может
развиваться в близкой сфере, максимально использовать свои способности и
навыки.
Конституционное право на свободу выбора рода деятельности и
профессии также ограничивается данным видом наказания. Из всего обширного
перечня возможных профессий у осужденного будет отсутствовать выбор в
пользу поступления на государственную и муниципальную службы.
Из всех данных правоограничений следуют и тесно связанные с ним
ограничения: ограничение трудовых преимуществ, связанных с замещением
должности на государственной или муниципальной службах. Например,
утрачивается непрерывный трудовой стаж, который непосредственно оказывает
влияние на получение единовременного вознаграждения за выслугу лет, на
получение лицом надбавок к заработной плате, на право воспользоваться
32
дополнительным отпуском, влечет перерыв специального трудового стажа,
который учитывается при начислении надбавок к зарплате или при назначении
пенсии по выслуге лет.
В результате применения рассматриваемого наказания осужденный
лишается права заниматься привычной для него трудовой деятельностью. Как
правило, потом эти люди вынуждены устраиваться на такую работу, которая не
требует особой квалификации, но соответственно в условиях современной
рыночной экономики является менее престижной и оплачиваемой. Таким
образом, можно говорить об одном из очевидных свойств рассматриваемого
наказания – «объективное влияние на материальное положение виновного.
Учитывая тот факт, что под деятельностью в рассматриваемом наказании
понимается профессиональная и иная деятельности, то мы можем проследить и
соответствующую специфику содержания профессиональной и
непрофессиональной деятельности. Помимо ранее рассмотренных
ограничений, присущих лишению права занимать определенные должности,
можно выделить и ряд специфических, относящихся только к лишению права
заниматься определенной деятельностью.
Например, ограничивается право, закрепленное в ч. 1 ст. 34 Конституции
РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и
имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом
экономической деятельности. Так, лишение индивидуального предпринимателя
права заниматься предпринимательской деятельностью означает полный запрет
в течение определенного периода времени использовать собственные ресурсы
для реализации своих целей, связанных с запрещенной деятельностью. То есть
данный субъект вынужден будет искать материальное обеспечение в других
сферах (работа по трудовому договору, сдача в аренду или продажа
имущества).
Также ограничивается право свободы труда, предусмотренного ч. 1 ст. 37
Конституции РФ. То есть, по сути, речь идет о лишении осужденного права
заниматься привычной для него работой, которой предшествовало весьма
33
длительная и специальная подготовка, отвечающая его склонностям и
предрасположенностям. Получение профессионального образования
свидетельствует о призвании лица трудиться в данной сфере и соответствии
будущей работы склонностям субъекта, желании осуществлять трудовую
деятельность именно в данной сфере.
Одним из объективных критериев соответствия профессиональной
деятельности индивидуальным качествам и склонностям лица выступает
длительный стаж работы по определенной специальности
34
. Выполняя работу,
которая не отвечает внутренним качествам, осужденный испытывает глубокие
моральные переживания, что вызывает снижение активности труда,
порождающее неудовлетворенность в результате (материальном, карьерном,
статусном). Переобучение, осваивание новой специальности требует от лица
определенных ресурсных затрат: материальных, моральных, временных,
физических, интеллектуальных. Интеллект человека не является безграничным,
поэтому с возрастом субъекту тяжелее освоить новую профессию, приобрести
новые навыки, что затрудняет поиск и освоение новой специальности.
Следует отметить, что все вышеперечисленные факторы влияют на
материальное положение осужденного, ведь, как правило, смена специальности
означает и снижение заработной платы, что в свою очередь объясняется
отсутствием должной квалификации или опыта в определенной сфере. Таким
образом, можно утверждать, что правоограничение достигло своей цели путем
причинения внутренних страданий виновному.
Лишение права заниматься иной деятельностью будет включать в себя
ограничения права на свободу труда и свободно распоряжаться своими
способностями. Это связано с тем, что ограничивая правоспособность,
государство лишает осужденного абстрактно-возможных вариантов будущего
трудоустройства, так как он вынужден будет учитывать данные лишения.
34
Комментарий с путеводителем по судебной практике / Под редакцией доктора юридических наук, профессора А. И. Чучаева. - Москва :
Проспект, 2018. с. 155.