54
2 ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ В ВИДЕ ЛИШЕНИЯ
ПРАВА ЗАНИМАТЬ ОПРЕДЕЛЕННЫЕ ДОЛЖНОСТИ ИЛИ ЗАНИМАТЬСЯ
ОПРЕДЕЛЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ
2.1 Условия, составляющие основания к применению наказаний в виде
лишения права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью
В настоящее время в теории и на практике возникает немало сложностей
относительно назначения наказания по ст. 47 УК, вытекающих из очевидного
несовершенства действующего законодательства. Для наиболее всестороннего
и углубленного изучения особенностей назначения рассматриваемого
наказания необходимо обратиться к основополагающим признаков, от наличия
которых зависит возможность и обоснованность применения наказания по ст.
47,- условий, составляющих основания назначения наказания.
В качестве условий, наличие которых обязательно для назначения
рассматриваемого наказания, выступают, во-первых, совершение вменяемым
лицом преступления, которое удовлетворяет требованиям ст.47 УК РФ, во-
вторых, оно должно быть предусмотрено конкретной статьей Особенной части
УК РФ (или предусматривает такое назначение в качестве дополнительного
наказания в исключительных случаях по усмотрению суда).
Отметим, что согласно ч. 3 ст. 47 УК РФ наказание может быть назначено
лишь в случаях, если:
- преступление было связано с занимаемой лицом должностью на
госслужбе, в органах местного самоуправления, профессиональной или иной
деятельностью;
- совершено лицом, которое во время преступного посягательства
занимало ту должность либо осуществляло ту деятельность, которую оно
умышленно использовало для совершения преступления либо небрежно
исполняло;
55
- характер и степень общественной опасности совершенного
преступления и личность виновного или иные обстоятельства дела
свидетельствуют о невозможности сохранения за ним права на занятие
должности на государственной службе или службе в органах местного
самоуправления, или занятия определенной профессиональной или иной
деятельностью в дальнейшем.
Таким образом, законодатель прямо ограничивает применение
рассматриваемого наказания характером преступления, указывая на наличие
связи между совершенным преступлением и служебным положением или
занятием определенной профессиональной или иной деятельностью.
Отметим, что на возможность назначения рассматриваемого наказания, с
учетом связи совершенного деяния и использованием лицом своих служебных
и должностных обязанностей, указывается и судебными органами. Так, в п. 28
постановления Пленума ВС РФ от 18.10.2012 г. №21 «О применении судами
законодательства об ответственности за нарушения в области охраны
окружающей среды и природопользования» отмечается, что характер
совершенного экологического преступления должен определяться занимаемой
должностью или осуществляемой деятельностью. Если содеянное по своему
характеру не связано с должностным положением или профессиональной
деятельностью виновного, он не может быть лишен права занимать эту
должность или заниматься такой деятельностью
53
.
Однако, представляется сомнительным утверждение о том, что наказание
в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью может быть назначено лишь за преступления,
которые совершены в связи с занимаемой должностью или определенной
трудовой деятельностью.
Как отмечал Н.С. Таганцев, такое наказание должно быть назначаемо за
те преступные деяния, которые по сопровождающим их обстоятельствам могут
53
О применении судами законодательства об ответственности за нарушения в области охраны окружающей среды и природопользования
[Электронный ресурс]: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 октября 2012 г. №21 // Электрон. текстовые дан. – Режим
доступа : КонсультантПлюс : справ. правовая система.
56
сделать опасным сохранение за осужденным этих прав, ввиду усмотренной
судом его неспособности или нерадения и даже злоупотребления в пользовании
этими правами
54
. Однако, заметим, что использование служебного положения
или нерадивое отношение к исполнению должностных обязанностей служит
скорее средством, способом посягательства на объект преступления.
Кроме того, в литературе можно встретить мнение, что наказание в виде
лишения права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью может быть назначено независимо от
непосредственной связи преступного поведения с выполнением
профессиональных функций, если подсудимый утратил моральное право на
выполнение трудовой функции, требующей высокого личного престижа и
авторитета. Например, как отмечается в литературе назначать это наказание
целесообразно и в том случае, когда виновный совершил преступление, которое
дискредитирует его и свидетельствует о невозможности использовать его на
прежней работе
55
.
Например, приговором Верховного Суда Республики Башкортостан от
04.09.2012 г. П. осужден по п.«в» ч.3 ст.132 УК РФ, п.«б» ч.4 ст.132 УК РФ, п.
«а» ч.3 ст.132 УК РФ к 18 годам лишения свободы с лишением права
заниматься профессиональной педагогической деятельностью, связанной с
воспитанием и обучением несовершеннолетних сроком на 18 лет
56
.
Заметим, что указанные соображения относительно обоснования условий
назначения рассматриваемого наказания не противоречат закону.
Другой важной особенностью рассматриваемого наказания является
совершение преступления специальным субъектом.
В теории уголовного права наряду с общими субъектами выделяют и
особую группу субъектов- специальных, к которым относятся лица,
характеризующиеся особыми дополнительными, лишь им присущими
54
Таганцев Н.С. Русское уголовное право. Лекции. Часть общая. Т. 2. С. Петербург, 1902. С. 1268.
55
Кафиатулина А. В. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью: проблема сроков //
Вестник КГУ. 2017. №3. [Электронный ресурс]. – Электрон. текстовые дан. – Режим доступа : https://cyberleninka.ru/article/n/lishenie-prava-
zanimat-opredelennye-dolzhnosti-ili-zanimatsya-opredelennoy-deyatelnostyu-problema-srokov
56
Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности,
рассмотренным Верховным Судом Республики Башкортостан в 2012 году и за 9 месяцев 2013 года [Электронный ресурс] // Верховный Суд
Республики Башкортостан: – Электрон. текстовые дан. – Режим доступа : http://vs.bkr.sudrf.ru/modules.php?name=docum_sud&id=931
57
признаками (занятие должности, выполнение профессиональных функций,
выполнение лицом определенных обязанностей и т.д.). При этом, как
справедливо отмечается в литературе, признание определенной категории лиц
специальными субъектами обусловлено тем, что они вследствие своего особого
положения могут совершать такие преступные деяния, которые не могут быть
совершены другими лицами
57
.
Таким образом, можно сделать вывод, что ст. 47 УК РФ ограничивает
возможность применения рассматриваемого наказания и по субъекту
преступления, т.е. назначается более или менее узкому кругу субъектов- лицам,
которые во время совершения преступления занимали определенные
должности или занимались определенной деятельностью.
Следующим важным моментом при исследовании условий назначения
является вопрос назначения наказания по ст. 47 УК РФ в качестве основного и
дополнительного.
Отметим, что как основное наказание в виде лишения права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью может
назначаться только в случаях, когда данный вид наказания предусмотрен в
санкции.
Особый интерес представляют виды санкций, в которых предусмотрен
исследуемый вид наказания. Например, санкция ст. 136 УК РФ «Нарушение
равенства прав и свобод человека и гражданина» сконструирована следующим
образом: «…наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч
рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за
период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок
до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти
часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо
принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на
57
Кафиатулина А. В. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью: проблема сроков //
Вестник КГУ. 2017. №3. [Электронный ресурс]. – Электрон. текстовые дан. – Режим доступа : https://cyberleninka.ru/article/n/lishenie-prava-
zanimat-opredelennye-dolzhnosti-ili-zanimatsya-opredelennoy-deyatelnostyu-problema-srokov
58
тот же срок». Стоит отметить, что ни в одной санкции рассматриваемый вид
наказания не предусмотрен в качестве безальтернативного. Кроме того, это
санкции альтернативные, относительно определенные с перечислением
нескольких видов наказаний и установлением максимального и минимального
пределов или только максимального
58
. Чаще всего наказание в виде лишения
права занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью предусмотрено в качестве альтернативного со штрафом, реже- с
арестом и лишением свободы.
В соответствии с ч. 2 ст. 47 УК РФ лишение права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью в
качестве основного вида наказания устанавливается на срок от одного до пяти
лет.
Согласно ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении
преступления, назначается справедливое наказание в пределах,
предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего
Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса. В случае
назначения основного наказания ниже низшего предела, предусмотренного
санкцией статьи Особенной части УК РФ, срок или размер наказания не может
быть ниже низшего предела, установленного для данного вида наказания в
Общей части УК РФ. То есть суд не может назначить наказание в виде лишения
права занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью в качестве основного на срок менее года. Но тогда возникает ряд
вопросов к законодателю, который в санкции ст. 145.1 УК РФ «Невыплата
заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат» предусмотрел
срок основного наказания по ст. 47 на срок до одного года.
Несмотря на более чем вековую историю рассматриваемого наказания,
суды назначают данное наказание в качестве основного крайне редко. Так,
согласно данным Судебного департамента при Верховном Суде РФ за 2017 г.
58
Воскресов Б.Н. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью как основной
специальный вид уголовного наказания // Вестник Владимирского юридического института. 2015. №3 (36). С. 58.
59
наказание в виде лишения права занимать определенные должности или
заниматься определенной деятельностью в качестве основного было назначено
всего 212 раз. Из них за преступления небольшой тяжести- 15, средней
тяжести- 41, тяжкие- 156
59
.
Но возникает вопрос, в чем причина столь редкого использования
анализируемого наказания? Зачастую, как указывает Б.Н. Воскресов, судьи
считают наказание в виде лишения права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью довольно мягким, и даже относят
его к мерам уголовно-правового воздействия с минимальной степенью
карательных составляющих
60
.
Некоторые теоретики в вовсе считают его наличие в системе наказаний
противоречащим принципам уголовного права
61
.
В современной литературе также было высказано мнение и вовсе об
исключении данного наказания из числа основных, при этом сохраняя
возможность назначения его в качестве дополнительного
62
.
По мнению И.А. Филимонова и А.А. Филимонова в этом случае наличие
рассматриваемого наказания не будет противоречить принципу равенства и
справедливости. При этом сохранение его в качестве дополнительного будет
указывать на более высокую степень общественной опасности должностных
преступлений, а так же будет усиливать превентивный характер основного
наказания
63
.
Однако, представляется, все приведенные выше суждения основаны на
недооценке карательного потенциала наказания по ст. 47 УК РФ. Соглашаясь с
Н.В. Мирошниченко, отметим, что решение вопроса о соответствии наказания
принципам равенства и справедливости не зависит от того, будет ли оно
59
Сводные статистические сведения о состоянии судимости в России за 2017 год № 10.1 «Отчет о числе привлеченных к уголовной
ответственности и видах уголовного наказания» [Электронный ресурс]: Судебный департамент при Верховном Суде РФ : сайт. URL:
http://www.cdep.ru
60
Воскресов Б.Н. Сложные вопросы назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью // Вестник Московского университета МВД России. 2015. № 1. С. 71.
61
Кафиатулина А. В. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью: проблема сроков //
Вестник КГУ. 2017. №3. [Электронный ресурс]. – Электрон. текстовые дан. – Режим доступа : https://cyberleninka.ru/article/n/lishenie-prava-
zanimat-opredelennye-dolzhnosti-ili-zanimatsya-opredelennoy-deyatelnostyu-problema-srokov
62
Филимонов И.А., Филимонов А.А. Теория и практика назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью. // Право и политика. - 2016. - № 6. - C. 755.
63
Филимонов И.А., Филимонов А.А. Теория и практика назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью. // Право и политика. - 2016. - № 6. - C. 756.
60
предусмотрено в качестве основного или дополнительного
64
. Так, как известно,
принципы в уголовном праве носят универсальный характер и
распространяются на все предписания закона, включая нормы о
дополнительных наказаниях. Следует отметить, что согласно тому понимаю
принципов равенства и справедливости, которое сложилось в практике
Конституционного Суда РФ и в целом в уголовно-правовой доктрине, никакого
противоречия в рассматриваемой ситуации не прослеживается.
Рассмотрим теперь назначение наказания по ст. 47 УК РФ в качестве
дополнительного.
Отметим, что как дополнительное рассматриваемое наказание является
более распространенным и применяется судами гораздо чаще. По данным
Судебного департамента при Верховном Суде РФ в 2017 году в качестве
дополнительного вида наказания лишение права занимать определенные
должности, заниматься определенной деятельностью назначено 66215 лицам
65
(в 2012 году- 11947 лиц, в 2008- 8290 лиц). Таким образом, в 2017 г. по
сравнению с 2008 годом произошло увеличение числа лиц, к которым
применено рассматриваемое наказание практически в 8 раз.
Особенностью наказания по ст. 47 является то, что оно может назначаться
в качестве дополнительного не только в случаях, когда оно прямо
предусмотрено санкцией статьи, но также, если оно предусмотрено в качестве
одного из основных видов наказания. Это положение закреплено в п. 10
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015г. №58 : «если
соответствующая статья Особенной части УК РФ предусматривает лишение
права занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью в качестве одного из основных видов наказаний, то в случае
64
Мирошниченко Н.В. Уголовное наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью // Российское правосудие. 2014. №1 (93). С. 61.
65
Сводные статистические сведения о состоянии судимости в России за 2017 год № 10.1 «Отчет о числе привлеченных к уголовной
ответственности и видах уголовного наказания» [Электронный ресурс]: Судебный департамент при Верховном Суде РФ – Электрон.
текстовые дан. – Режим доступа : http://www.cdep.ru
61
назначения другого вида основного наказания суд вправе применить
положения ч. 3 ст. 47 УК РФ»
66
.
При этом Пленум подчеркивает, что для назначения дополнительного
наказания по ст. 47 не имеет значения, предусмотрен ли статьей другой вид
дополнительного наказания. Так, Пленумом указывается, что «не является
препятствием наличие в санкции дополнительного наказания в виде штрафа
(ч.3 ст. 160 УК РФ), наряду с которым в качестве дополнительного может быть
назначено также и рассматриваемое наказание»
67
.
Согласно ч. 3 ст. 47 УК РФ лишение права занимать определенные
должности или заниматься определенной деятельностью может назначаться в
качестве дополнительного «в случаях, когда оно не предусмотрено
соответствующей статьей особенной части настоящего Кодекса … если с
учетом характера и степени общественной опасности совершенного
преступления и личности виновного суд признает невозможным сохранение за
ним права занимать определенные должности или заниматься определенной
деятельностью». Следовательно, необходимым условием назначения наказания
по ст. 47 УК следует считать «убеждение суда в нецелесообразности
(невозможности) оставления виновного лица в прежней должности или
сохранения за ним возможности заниматься соответствующей
профессиональной или иной деятельностью»
68
.
Отметим, что убеждение суда формируется исходя из фактических
обстоятельств дела в каждом конкретном случае, с учетом характера и степени
общественной опасности преступления, личности виновного, а также
смягчающих и отягчающих обстоятельств. Уголовный кодекс не указывает
конкретные обстоятельства, подлежащие учету при формировании у суда
такого убеждения. Как верно отмечают А.А. Филимонов и И. А. Филимонов,
что даже при установлении общих условий назначения наказания, указанных
66
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 18.12.2018) "О практике назначения
судами РФ уголовного наказания" // "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 2, февраль, 2016.
67
Там же.
68
Кафиатулина А. В. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью: проблема сроков //
Вестник КГУ. 2017. №3. [Электронный ресурс]. – Электрон. текстовые дан. – Режим доступа : https://cyberleninka.ru/article/n/lishenie-prava-
zanimat-opredelennye-dolzhnosti-ili-zanimatsya-opredelennoy-deyatelnostyu-problema-srokov
62
выше, суд может не назначить данное наказание, если у него не сложится
подобное убеждение
69
.
Следует отметить, что в большинстве санкций законодатель оставляет на
усмотрение суда возможность применения данного наказания в качестве
дополнительного, используя формулировку «или без такового», однако
предусмотрев ряд статей УК РФ, санкции которых предусматривают
обязательное дополнение этого дополнительного наказания к основному (ч. 5
ст. 132. ст. 264, ст. 280, ст. 286 и др.). В таких случаях неприменение
дополнительного наказания возможно только при наличии условий,
предусмотренных ст. 64 УК РФ, либо на основании положений Общей части
УК РФ и должно быть обязательно отражено в описательно-мотивировочной
части приговора.
Лишение права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания может
быть назначено на срок шести месяцев до трех лет. В случаях, специально
предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ,
лишение права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания
устанавливается на срок до двадцати лет.
Отметим, что возможность назначения наказания в качестве
дополнительного на столь длительный срок была установлена в 2009 г.
Федеральным законом от 27.07.2009 г. №215-ФЗ «О внесении изменений в
Уголовный кодекс РФ». Изначально законодатель «значительно заузил
временные рамки данного наказания, проигнорировав рекомендацию,
содержащуюся в ч. 2 ст. 49 Модельного УК для государств-участников СНГ, –
установить срок лишения соответствующего права в диапазоне от одного до
69
Филимонов И.А., Филимонов А.А. Теория и практика назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности
или заниматься определенной деятельностью. // Право и политика. - 2016. - № 6. - C. 757.
63
десяти лет за умышленные преступления и от одного года до пяти лет за
неосторожные преступления»
70
.
Данная новелла получила отрицательную оценку теоретиков, поскольку,
как указывает Е. С. Крылова, у этого дополнительного наказания (назовем его
условно квалифицированным дополнительным наказанием) отсутствует
минимальная граница (какой она должна быть, неизвестно) и точно определен
максимум- 20 лет
71
. Однако, представляется, поскольку данный вид наказания
всё же является разновидностью дополнительного наказания, то на него
распространяется общее правило о минимальном размере наказания- шесть
месяцев.
Существенным же отличием от «обычного» дополнительного наказания
по ст. 47 является то, что к данному квалифицированному виду
дополнительного наказания неприменимо положение ч .3 ст. 47 УК РФ о том,
что суд может по своему усмотрению применить такое дополнительное
наказание, когда оно не предусмотрено санкцией статьи.
Помимо прочего, следует заметить, что после введения законодателем
такого «сверхдлинного» срока наказания не было внесено никаких изменений в
т. 88 УК РФ, что позволяет сделать вывод о фактической возможности
назначения несовершеннолетним наказания в виде лишения права заниматься
определенной деятельностью на срок до 20 лет.
В заключении отметим, что присоединение рассматриваемого наказания в
качестве дополнительного к разным видам основных наказаний имеет разное
непосредственное целевое назначение. Так, при назначении дополнительного
наказания в виде лишения права занимать определенные должности или
заниматься определенной деятельностью к основному в виде лишения свободы
позволяет судам добиться за счет дополнительных лишений усиления
70
Подройкина И. А. Концептуальные основы построения системы уголовных наказаний в России [Текст] : монография / И. А. Подройкина.
- Москва : Юрлитинформ, 2018. с. 158.
71
Крылова Е. С. Наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью: теория
и практика [Текст] : монография / Е. С. Крылова ; под редакцией заслуженного деятеля науки Российской Федерауции, доктора
юридических наук, профессора В. П. Малкова ; Министерство внутренних дел РФ, Казанский юридический институт. - Изд. 2-е, перераб. и
доп. - Казань : Казанский юридический ин-т МВД России, 2017. с.115.