45
транспортных средства. Из ответов на запросы Уполномоченного получена
информация о том, что, к сожалению, есть часть перевозчиков, которые,
выиграв конкурс на перевозку населения, не имеют ни одного собственного
транспортного средства, при этом они должны выставить на рейсы более 100
автобусов. В результате для выполнения своих обязательств они сдают
маршрут в субподряд, продавая право ездить по нему за 60-70 тысяч рублей в
месяц. Получается, что некоторые компании имеют доход более 100 000 000
руб. в год, фактически не осуществляя никаких перевозок. В то же время
водители-предприниматели маршрутных автобусов, став «заложниками»
данных правоотношений, вынуждены работать по 12-14 часов в день, что
является неприемлемым.
Для устранения выявленной проблемы Уполномоченным выработаны
предложения по оптимизации транспортного обслуживания населения в
части внедрения практики организации перевозок посредством исключения
посреднических услуг, в том числе, рассмотрения возможности работы на
рынке транспортных услуг таких субъектов правоотношений, как участники
договора простого товарищества. Заключение договора простого
товарищества (договора о совместной деятельности) позволит
индивидуальным предпринимателям, непосредственно осуществляющим
перевозку пассажиров и багажа, самостоятельно участвовать в открытом
конкурсе на право осуществления перевозок.
Уполномоченным была выявлена проблема необоснованного
исключения перевозчиков, не являющихся муниципальными унитарными
предприятиями, из категории получателей субсидий в целях возмещения
недополученных доходов в связи с предоставлением права бесплатного
проезда отдельным категориям граждан в городском транспорте общего
пользования.
В целях защиты прав предпринимателей Уполномоченным направлено
обращение прокурору города Калуги для проверки на соответствие
законодательству Положения о порядке предоставления субсидий
46
юридическим лицам в целях возмещения недополученных доходов в связи с
предоставлением права бесплатного проезда отдельным категориям граждан,
утвержденного постановлением Городской Управы г. Калуги от 30 декабря
2009 года № 328-п.
По протесту прокурора г. Калуги постановлением Городской Управы г.
Калуги от 12 февраля 2018 года № 44-п внесены изменения в постановление
Городской Управы Калуги от 30 декабря 2009 года № 328-п «Об
утверждении Положения о порядке предоставления субсидий юридическим
лицам в целях возмещения недополученных доходов в связи с
предоставлением права бесплатного проезда отдельным категориям граждан
в городском транспорте общего пользования».
В новой редакции Положения право на получение субсидий
предоставлено всем перевозчикам, осуществляющим перевозки пассажиров и
багажа по муниципальным маршрутам, и предоставляющим право
бесплатного проезда отдельным категориям граждан.
Одновременно Уполномоченным продолжена работа, направленная на
защиту прав и интересов предпринимателей Калужской области, занятых
транспортным обслуживанием населения:
27
принято участие в заседаниях комиссии Городской Думы города
Калуги по транспорту;
принято участие в публичных консультациях в рамках процедуры
оценки регулирующего воздействия проекта Закона Калужской области «О
внесении изменений в Закон Калужской области «О регулировании
отдельных отношений в сфере организации регулярных перевозок
пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным
электрическим транспортом в Калужской области», по итогам которой, на
основании замечаний Уполномоченного, министерством экономического
развития Калужской области дано заключение о наличии в проекте закона
27
Доклад о работе Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Калужской области за 2018 год
[Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.ombudsmanbiz40.ru/ob-upolnomochennom/doklady/
47
положений, вводящих избыточные обязанности и ограничения для субъектов
предпринимательской деятельности. Указанное отрицательное заключение
является основанием для внесения соответствующих изменений в проект
нормативного правового акта.
В декабре 2018 года проведена рабочая встреча с первым заместителем
Городского Головы города Калуги Волковым А.С. по организации
совместной работы по урегулированию имеющихся проблем в данном виде
деятельности.
В 2018 году к системным проблемам, затрагивающим
предпринимателей, можно отнести:
Проблемы, связанные с реализацией положений Федерального
закона от 07.08.2001 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов", полученных преступным путем и финансированию терроризма,
которые позволяют кредитным организациям приостанавливать операции по
счету предпринимателя в случае возникновения подозрения у работника
банка в отмывании доходов (финансировании терроризма), а также
расторгать с предпринимателем договор банковского счета в одностороннем
порядке при наличии таких подозрений. Данные действия автоматически
влекут размещение о субъекте предпринимательской деятельности
негативной информации в банковских информационных системах и, как
следствие, невозможность открытия счетов в других кредитных
организациях. Такая ситуация приводит к нарушению конституционных
прав, поскольку без судебных разбирательств только при наличии
подозрений субъект предпринимательской деятельности по существу
лишается правоспособности. Проблема заключается как в отсутствии четких
критериев возможности применения ограничительных мер,
предусмотренных Федеральным законом, так и в необоснованном широком
толковании закона кредитными организациями при реализации его
положений. В частности, кредитные организации приостанавливают
операции по счету на неопределенный срок в отсутствие оснований,
48
позволяющих подозревать предпринимателя в отмывании доходов
(финансировании терроризма) и (или) не восстанавливают право
предпринимателя на проведение операций по счету, а также не исключают
соответствующие сведения из информационных систем после представления
документов, подтверждающих необоснованность подозрений.
Эта проблема возникла еще в конце 2017 года и остается актуальной до
сих пор. В свой отчетный доклад о деятельности за 2017 год
Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Калужской области
Андрей Колпаков включил предложение о необходимости внести изменения
в 115-ФЗ, поскольку на региональном уровне проблема оказалась нерешаема
по причине несовершенства законодательства. В апреле 2018 года
Уполномоченный при Президенте РФ по защите прав предпринимателей
Борис Титов направил председателю Центрального банка РФ Эльвире
Набиуллиной письмо с предложениями внести изменения в существующую
процедуру.
На сегодняшний день во исполнение поручения Президента РФ от 11
апреля для исключения необоснованной блокировки банковских счетов, а
также конкретизации порядка и основания принятия таких решений
прорабатываются поправки. Весной 2018 года был введен механизм
двухуровневой реабилитации клиентов банков, попавших в список по
ошибке. Он предполагает, что клиент может сначала оправдаться перед
банком, а если не получится — обратиться в межведомственную комиссию.
Но практика показала, что механизма явно недостаточно, поэтому в
Минфине готовят поправки к «антиотмывочному» закону (115-ФЗ), которые
должны избавить добросовестных клиентов банков от попадания в «черный»
список отказников.
Проблемы, связанные с реализацией положений Федерального
закона от 28 декабря 2017 года № 436-ФЗ «О внесении изменений в части
первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные
законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 436-ФЗ). В
49
начале 2018 года в адрес Уполномоченного по защите прав
предпринимателей в Калужской области Андрея Колпакова стали поступать
обращения от предпринимателей, в которых они жаловались на
неправильное, по их мнению, применение законодательства налоговыми
органами.
В соответствии с частью 2 статьи 12 Закона № 436-ФЗ признаются
безнадежными к взысканию и подлежат списанию недоимка по налогам (за
исключением налога на добычу полезных ископаемых, акцизов и налогов,
подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через границу
Российской Федерации), задолженность по пеням, начисленным на
указанную недоимку, и задолженность по штрафам, образовавшиеся на 01
января 2015 года, числящиеся на дату принятия налоговым органом решения
о списании признанных безнадежными к взысканию недоимки и
задолженности по пеням и штрафам за индивидуальными
предпринимателями. Частью 3 статьи 12 Закона № 436-ФЗ установлено, что
решение о списании недоимки и задолженности по пеням и штрафам
принимается налоговым органом без участия налогоплательщика по месту
учета индивидуального предпринимателя на основании сведений о суммах
недоимки и задолженности по пеням, штрафам. Закон № 436-ФЗ в этой части
вступил в силу с 29 декабря 2017 года. С марта 2018 года стали поступать
обращения по вопросу отказа в списании задолженности по пеням,
образовавшейся по состоянию на 01.01.2015. Налоговые органы, реализуя
закон, сочли, что пени не подлежат списанию, если недоимка погашена.
Обратившись к руководителю управления ФНС России по Калужской
области с вопросом о причинах не списания пени, бизнес – омбудсмен
получил ответ, что «списание одних пеней Законом № 436-ФЗ не
предусмотрено». Такое правоприменение, по мнению регионального
Уполномоченного, не соответствует буквальному толкованию Закона № 436-
ФЗ. Поэтому Андрей Колпаков предложил Уполномоченному при
Президенте РФ по защите прав предпринимателей Борису Титову обратиться
50
к руководителю Федеральной налоговой службы России М.В. Мишустину с
просьбой о разъяснении ч.2 ст.12 Закона № 436-ФЗ в части подтверждения
наличия (отсутствия) обязанности налоговых органов по списанию
задолженности по пеням, образовавшейся на 01.01.2015, при условии
отсутствия на настоящий момент у налогоплательщика недоимки по налогам,
на которую были начислены пени.
Федеральная налоговая служба поддержала позицию
Уполномоченного, посчитав, что образовавшаяся до 01 января 2015 года
задолженность по пеням подлежит списанию, не смотря на погашение самой
недоимки в вышеназванный срок. Сделан запрос в министерство финансов
РФ для уточнения их позиции.
Проблема, связанная с реализацией требований федерального
закона №109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без
гражданства в Российской Федерации", невыполнение которых влечет за
собой штраф значительного размера для предпринимателей, оказывающих
гостиничные услуги (пансионат, дом отдыха, санаторий и др.).
Статья 20 Федерального закона от 18 июля 2006 г. N 109-ФЗ "О
миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в
Российской Федерации" предусматривает обязательность учета иностранных
граждан по месту пребывания, в связи с чем устанавливает обязанность
принимающей стороны направить в орган миграционного учета
соответствующее уведомление.
Уведомление о прибытии иностранного гражданина в место
пребывания должно быть представлено в орган миграционного учета
принимающей стороной (гостиницей или иной организацией, оказывающей
гостиничные услуги, санаторием, домом отдыха, пансионатом) в течение
одного рабочего дня, следующего за днем его прибытия в место пребывания.
Невыполнение указанной обязанности влечет административную
ответственность (ст.18.9 КоАП Российской Федерации) в виде штрафа
значительного размера (ИП – от 40 до 50 тыс. руб., ЮЛ – от 400 до 500 тыс.
51
руб.) Однако, предприниматель, по независящим от него причинам, не всегда
может выполнить указанное требование закона.
Способы уведомления органа миграционного учета о прибытии
иностранного гражданина в место пребывания, определены подпунктом «а»
пункта 2 части 2 статьи 22 Федерального закона № 109-ФЗ:
непосредственно в территориальное структурное подразделение
ФМС;
через многофункциональный центр предоставления государственных
и муниципальных услуг;
почтовым отправлением;
с использованием входящих в состав сети электросвязи средств
связи.
Однако, на территории области уведомление через
многофункциональный центр предоставления государственных и
муниципальных услуг и с использованием средств связи, входящих в состав
сети электросвязи, пока недоступно. Почтовые отделения не во всех
населённых пунктах работают каждый день, а привести лично уведомление
непосредственно в территориальное структурное подразделение ФМС не
всегда возможно из-за большого расстояния между гостиницей и ФМС, а так
же несовпадения по часам работы.
Проблема правового регулирования отношений в сфере
нестационарной торговой деятельности.
В настоящее время сложившееся правовое регулирование в
муниципальном образовании «Город Калуга» в указанной сфере вызывает со
стороны предпринимателей массовое недовольство и сомнение в
правомерности принятых актов, снижает уровень доверия к власти. Вызывает
непонимание необоснованное повышение платы за размещение
нестационарных торговых объектов (в отдельных случаях до 20 раз), а также
ограничение срока размещения нестационарных торговых объектов 1 годом в
условиях, когда основания для введения такого ограничения отсутствуют.
52
И, несмотря на то, что постановление Городской Управы г. Калуги
№176-П было признано Калужским районным судом законным, оно в
настоящее время оспаривается в Верховном Суде Российской Федерации.
Вероятно, решением этой проблемы станет законодательное урегулирование
вопросов размещения нестационарных торговых объектов на уровне
субъекта Российской Федерации, а не муниципалитета.
С 2017 года и по настоящее время продолжаются проблемы у
предпринимателей, связанные с возвратом излишне начисленных страховых
взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации. В тех случаях, когда
предприниматель использует специальный режим налогообложения, возврат
указанных средств осуществляется только в судебном порядке. Данный
подход применяется, несмотря на то, что Верховный Суд Российской
Федерации высказался о необходимости расчета размера страховых взносов в
зависимости от размера доходов за минусом расходов, независимо от
системы налогообложения.
В 2018 году Уполномоченный не только организовывал встречи бизнес
- сообщества области с представителями власти и управления по актуальным
вопросам, участвовал в выездных консультативных пунктах, а также
принимал активное участие в работе конференций, круглых столов и
информационных семинаров для предпринимателей.
28
Для обсуждения результатов проведения первого этапа реформы
контрольно-кассовой техники (далее - ККТ) и подготовки к реализации
второго этапа реформы ККТ в мае 2018 года проведено заседание рабочей
группы по переходу на новый порядок применения ККТ в УФНС России по
Калужской области.
Внедрение новой контрольно-кассовой техники проходило в
достаточно нервной обстановке, т.к. очень многие «сгущали краски» по
данной тематике, а когда всё произошло, то оказалось, что проблем не так
28
Доклад о работе Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Калужской области за 2018 год
[Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.ombudsmanbiz40.ru/ob-upolnomochennom/doklady/
53
много, и они все решаемы.
13 июля 2018 года в Козельске в рамках реализации приоритетной
программы «Реформа контрольной и надзорной деятельности» состоялись
публичные обсуждения результатов правоприменительной практики
Государственной инспекции труда в Калужской области по итогам II
квартала 2018 года.
На совещании обсудили практику применения законодательства о
труде и охране труда работодателями Калужской области, в том числе
соблюдение требований трудового законодательства в отношении людей
предпенсионного и пенсионного возраста, а также затронули вопросы
надзора за соблюдением требований трудового законодательства, нарушения
трудового законодательства в сфере оплаты труда и несчастных случаев на
производстве.
Кроме того, проводимые Калужской торгово-промышленной палатой
ежемесячные бизнес - завтраки с Губернатором Калужской области являются
площадкой прямого общения бизнеса и власти, и во многом позволяют
предотвратить появление проблем у бизнеса в будущем.
4 сентября в Калужской торгово-промышленной палате состоялся
очередной бизнес-завтрак с Губернатором Анатолием Артамоновым.
Глава региона обсудил с участниками мероприятия вопросы поддержки
предпринимателей Калужской области.
С докладом по вопросам предпринимательских рисков, связанных с
размещением иностранцев в организациях, предоставляющих гостиничные
услуги, выступил Уполномоченный по защите прав предпринимателей в
Калужской области Андрей Колпаков.
19 октября 2018 года в ходе рабочей встречи Губернатора Калужской
области Анатолия Артамонова с представителями деловых кругов региона
рассматривали два основных вопроса:
29
29
Доклад о работе Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Калужской области за 2018 год
[Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.ombudsmanbiz40.ru/ob-upolnomochennom/doklady/
54
1. проблематика учета иностранных граждан гостиницами в рамках
исполнения обязанности в области миграционного законодательства
2. перспективы и проблемы взаимодействия малого и среднего
бизнеса с крупными заказчиками и компаниями с госучастием. Возможности
получения финансирования на реализацию проектов.
Также, Уполномоченный принимает активное участие в работе
Общественного Совета и межведомственной рабочей группы по защите прав
предпринимателей при прокуратуре Калужской области.
22 ноября 2018 года в прокуратуре Калужской области состоялось
расширенное заседание коллегии прокуратуры области, на котором обсудили
состояние законности в сфере защиты прав предпринимателей и результаты
прокурорского надзора в указанной сфере.
Участники заседания обсудили положительные результаты по
созданию в регионе благоприятных условий для ведения бизнеса и
привлечения инвестиций, а также не обошли стороной и наличие
нерешенных проблем.
Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Калужской
области А. Колпаков, выступая на мероприятии с докладом о состоянии
законности и практике прокурорского надзора за исполнением органами
государственной власти, органами местного самоуправления, контрольно-
надзорными органами требований законодательства о защите прав субъектов
предпринимательской деятельности, в первой части остановился на
состоянии законности в такой сфере как контрольно-надзорная деятельность,
а во второй – на текущей работе органов государственной власти и местного
самоуправления, не относящейся к контрольно-надзорной деятельности.
Следует отметить, что выводы, озвученные в выступлении
Уполномоченного, были сделаны на основе анализа поступивших в его адрес
обращений.
В своем выступлении бизнес - омбудсмен обратил внимание
участников форума, что наделение органов прокуратуры полномочиями в