14
государственного органа или органа местного самоуправления,
непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и
обязанности представляемого.
Существует несколько подходов к определению правовой природы
представительства.
Во-первых, представительство понимается как способ реализации
представляемым своего права.
То есть представляемый, не имеющий возможности самостоятельно
совершить то или иное юридическое действие, прибегает к опосредованному
способу реализации своего права – через представителя.
Во-вторых, представительство понимается как услуга, оказываемая
представителем представляемому.
Этот вывод подтверждается материалами судебной практики
применительно к правоотношению коммерческого представительства
1
.
В-третьих, представительство понимается как фикция в праве, когда
действует одно лицо, а подразумевается, что действует другое
2
.
На наш взгляд, с изложенными выше подходами к пониманию сущности
представительства сложно согласиться.
Так, понимание представительства исключительно как способа
реализации представляемым своего права, приведет к неоправданному
сужению понимания данного правоотношения.
Теория права исходит из того, что под реализацией права понимается
«осуществление юридически закрепленных и гарантированных государством
возможностей, проведение их в жизнь в деятельности людей и их
1
Президиум ВАС РФ в одном из постановлений пришел к выводу, что представитель
оказывает представляемому возмездную услугу: см. Постановление Президиума ВАС РФ от
10 августа 2012 г. № 1863/2012 // СПС «КонсультантПлюс».
2
Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве //
Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: Статут,
1998. С. 84-85.
15
организаций»
1
. К формам реализации права относят соблюдение, исполнение,
использование и правоприменение, как его особую форму.
Реализация права построена на действии субъекта правореализации по
воплощению в жизнь правовых предписаний посредством соблюдения,
исполнения, использования или применения правовой нормы. Реализация в
чистом виде не предполагает получение субъектом «отклика» на совершенный
правореализационный акт. При этом мы признаем тесную связь категорий
«правоотношение» и «способ реализации права».
Еще P.O. Халфина обоснованно считала, что «правоотношение
охватывает реализацию правовой нормы и ее воплощение в реальных
жизненных отношениях. Правоотношение – это результат реализации
субъектами права соответствующих правовых предписаний»
2
.
Таким образом, понимание представительства как способа реализации
права не позволит учитывать полный комплекс отношений, которые
складываются между представляемым, представителем и третьим лицом, перед
которым представитель представляет интересы представляемого.
Нельзя согласиться и с пониманием представительства как услуги,
оказываемой представителем представляемому. Такой подход чрезмерно
сужает объект правового регулирования отношения представительства.
Представитель, в первую очередь, совершает от имени и за счет
представляемого юридически значимые и тесно связанные с ними фактические
действия. Услуги (например, консультации по способу заключения договора
или выбору контрагента), которые оказываются представителем
представляемому, лишь сопутствуют объекту представительства.
Изложенная позиция имеет поддержку в науке. Существует точка
зрения
3
, согласно которой в случае с оказанием возмездных услуг интересы
кредитора удовлетворяются действиями обязанного лица (исполнителя), а в
1
Леушин В.И. Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред.
B.M. Корельского и проф. В.Д. Перевалова. 2-е изд., изм. и доп. М., 2012. С. 392.
2
Халфина P.O. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 24-25.
3
Ненашев М.М. Некоторые вопросы представительства: квалификация и
ответственность // Нотариус. 2014. №1. С. 8.
16
случае с правоотношением представительства – действиями третьих лиц (с
которыми представитель, хотя и от имени представляемого, вступил в
отношения). При этом все действия исполнителя рассматриваются как его
собственные действия, в то время как действия представителя рассматриваются
как действия представляемого. Кроме того, в науке отмечают необходимость
разграничения основания для осуществления представителем своей
деятельности и саму эту деятельность
1
, понимая под этим то, что договор,
опосредующий внутреннее (организационное) правоотношение между
представляемым и представителем не влияет на характер сделок, которые будут
совершаться представителем, реализующим свое полномочие.
Представительство нельзя также считать фикцией в праве. Так, еще
Н.О. Нерсесов отмечал, что признание за представительством фикционной
природы приведет к тому, что мы вынуждены будем признать представителя,
но не представляемого, истинным контрагентом по сделке. Цивилист указывал,
что «фикция ведет к ложному и неправильному представлению понятий; она
дает основание к признанию того, чего нет в действительности»
2
.
Резюмируя свое несогласие с признанием за представительством
фикционной природы, Н.О. Нерсесов заключал: «Фикция имеет место там, где
к данным фактическим отношениям применяются чуждые их природе
юридические начала; через нее впервые возникает право. Вместо того чтобы
создать для новых гражданских отношений согласные с их природой
юридические правила, при посредстве фикции обсуждают их по
существующим уже нормам»
3
. Идею о недопустимости считать
представительство фикцией разделял также Л.H. Казанцев.
Поддерживая точку зрения о невозможности придания представительству
фикционной природы, отметим, что фикция – это вид специализированной
1
Егоров A.B. Понятие о признаки посредничества в гражданском праве // Юрист.
2015. №1. С. 23.
2
Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве //
Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: Статут,
1998. С. 85.
3
Нерсесов Н.О. Там же С. 86.
17
нормы в гражданском праве, которая призвана упростить систему
законодательства
1
, закрепляя несуществующие обстоятельства
существующими, и наоборот.
Считаем, что сторонники фикционной природы представительства не
учитывают тот факт, что фикцией может быть норма права, закрепляющая
определенные факты, но не правоотношение. Представляемый и представитель
вступают друг с другом в отношение, при которых представитель действует от
имени и за счет представляемого в отношении с третьим лицом. Представитель
транслирует свою волю в процессе реализации поручения представляемого.
Третье лицо, вступая в отношения с представителем, имеет ясное
представление, что обязанным по сделке является представляемый. В данном
случае, не происходит никаких допусков и фикций.
Считаем, что юридическая природа представительства характеризуется
двумя уровнями правоотношений: внутренними и внешнеми.
Анализ норм ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что внутренние
отношения представительства урегулированы в рамках гл.49 ГК РФ о договоре
поручения, а также гл.52 ГК РФ об агентском договоре.
Внешние отношения представительства урегулированы в нормах гл.10 ГК
РФ о представительстве.
В связи с этим, мы приходим к выводу о необходимости понимания
представительства как правоотношения, в рамках которого происходит
реализация представителем полученного от представляемого полномочия,
делегированного ему представляемым, то есть правоотношение, возникающее
во внутренней (организационная) и внешней (информационная) сторонах
представительства.
В связи с этим под представительством должно пониматься регулируемое
гражданским правом организационно-информационное отношение, в рамках
которого происходит реализация представителем полученного от
1
Кузнецова O.A. Нормы-фикции в гражданском праве // Проблемы развития
российского законодательства. Сборник статей. Пермь: Изд-во Перм. ун-та, 2011. С. 138.
18
представляемого полномочия на совершение от имени представляемого в
отношении третьих лиц юридических и тесно связанных с ними фактических
действий, влекущих возникновение, изменение или прекращение прав и
обязанностей представляемого. Соответственно, устойчивая замкнутая
совокупность норм, регулирующих данное общественное отношение, будет
именоваться институтом представительства.
Таким образом, законодательное закрепление института
представительства в российском гражданском праве произошло в последние
три столетия.
Современный этап развития института представительства
характеризуется правовыми исследованиями классиков отечественной
цивилистики, выявившими многочисленные проблемы в правовом
регулировании института представительства.
В связи с этим, Федеральным законом от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ «О
внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153
части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее –
Федеральный закон от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ) внесены существенные
изменения и дополнения, касающиеся доверенности и представительства.
Данные изменения будут проанализированы в последующих параграфах
магистерской диссертации.
1.2 Отличие представительства от схожих с ним отношений
Идея о необходимости разграничения сходных с представительством
отношений зародилась давно.
Действующее гражданское законодательство регулирует близкие
представительству отношения: комиссия, агентирование, договор в пользу
третьего лица, поручительство.
В теории выработан еще больший перечень институтов, внешне схожих с
представительством, однако не являющихся таковым по своей сущности.
19
Принципиальное отличие представительства от иных схожих с ним отношений
состоит в том, что только представитель действует от имени и за счет другого
лица. Идея о действии от имени представляемого и в его интересе как о
сущностном признаке представительства нашла широкую поддержку в науке
1
.
Рассмотрение вопроса о соотношении представительства со схожими
отношениями заслуживает внимания, что объясняется имеющимися случаями
необоснованного смешения разно сущностных категорий.
В настоящем магистерском диссертационном исследовании не будут
подробно рассматриваться вопросы соотношения представительства с
комиссией, агентированием, юридическим соучастием, деятельностью
рукоприкладчика, посланника (нунция), поскольку эти вопросы бесспорны и в
достаточной мере разработаны в науке.
В старой редакции п. 2 ст. 182 ГК РФ дан перечень лиц, хотя и
содействующих заключению и исполнению сделок, но не являющихся
представителями. Представителями не являются лица, которые действуют в
чужих интересах от своего имени.
К последним относят: коммерческих посредников, конкурсных
управляющих при банкротстве, душеприказчиков при наследовании лиц,
уполномоченных вступать в переговоры относительно условий будущих
сделок.
В новой редакции п.2 ст. 182 ГК РФ в результате проводимой реформы
гражданского законодательства исключено указание на примерный перечень
лиц, которые представителями не являются (коммерческие посредники,
конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании
и т.п.).
Вместо этого введено общее указание на отличительные черты лиц, не
являющихся представителями: лица, действующие хотя и в чужих интересах,
1
Сафиуллина Г.Д. Предмет агентского договора и основные идеи представительства
(действие "в чужих интересах" и действие "от чужого имени"): сравнительно-правовой
аспект // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 4. М.:
Статут; Екатеринбург: Институт частного права, 2005. С. 446.
20
но от собственного имени; лица, лишь передающие выраженную в надлежащей
форме волю другого лица (посыльные); лица, уполномоченные на вступление в
переговоры относительно возможных в будущем сделок.
Идея законодателя о замене примерного перечня на перечисление
типовых групп с указанием их характерных признаков представляется удачной.
Это позволило создать открытый перечень лиц, не относящихся к
представителям.
Таким образом, новая редакция п.2 ст. 182 ГК РФ предлагает отойти от
конкретного наименования лица и анализировать фактический объем его
полномочий.
В связи с этим представляется актуальным рассмотрение вопроса о
соотношении представительства с деятельностью посредников, в том числе
торговых, а также лиц, оказывающих помощь по договору о патронаже. Кроме
того, заслуживает внимания вопрос о квазипредставительстве в сфере
интеллектуальных прав.
Представительство отличается от посредничества, которое в науке
понимается в двух аспектах
1
:
- фактическое посредничество, когда посредник не выражает собственной
воли при заключении сделки, а только внешне способствует ее совершению
(совершает только фактические действия);
- договорное посредничество, когда посредник своими действиями
совершает юридические действия, порождающие правовые последствия для
другого лица (совершает только юридические действия).
Разница между данными подходами заключается в том, что действия
фактического посредника не порождают правоотношений между участниками
будущей сделки, а только подготавливают условия для ее совершения.
Е.Л. Невзгодина считает, что «посредничество породило различные
правовые институты, в том числе представительство, как универсальную форму
1
Егоров A.B. К вопросу о многозначности понятия "посредничество" в
законодательстве и доктрине гражданского права // Юрист. 2015. №12. С. 20-22.
21
посредничества»
1
. По мнению М.К. Сулейменова, посредничество является
установлением любого рода «экономической связи между двумя или более
лицами через посредничество третьего»
2
.
Таким образом, посредничество иногда понимают как собирательную
категорию, породившую, в том числе, правоотношение представительства.
Существует также точка зрения, согласно которой представителями
являются посредники, которые совершают фактические и (или) юридические
действия и выступают при этом от имени представляемого или от своего
имени, но всегда в интересах представляемого
3
.
С указанной позицией сложно согласиться. Представитель, действуя от
имени представляемого, выражает собственную волю, в то время как
посыльный и посредник лишь передают волю от одного лица к другому. В
данном случае действия представителя имеют для представляемого правовое
значение, в то время как действия посыльного носят лишь вспомогательный
характер.
В связи с этим обстоятельством, предъявляются повышенные требования
к его дееспособности, а посланцем может быть и лицо, не обладающее
дееспособностью в полном объеме. Деятельность посредника (брокера) не
создает для сторон юридических обязанностей. Она только способствует
заключению между ними договора, он может подыскать потенциальных
партнеров, провести переговоры о заключении сделки с каждым из них.
Посредник хоть и совершает активные юридические действия, которые имеют
волевой характер, однако волю на их совершение он не выражает. При этом
посредник, зачастую, представляет обе стороны сделки и перед каждой из
сторон несет ответственность в случае виновно причиненных убытков. Право
на вознаграждение у посредника возникает в момент заключения сделки.
1
Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. Томск,
1980. С. 6.
2
Сулейменов М.К. Хозяйственно-посреднические договоры услуг // Советское
государство и право. 1973. № 3. С. 50.
3
Егоров A.B. Понятие и признаки посредничества в гражданском праве // Юрист.
2015. №1. С. 25.
22
Имеется также точка зрения, согласно которой, посредничество является
собирательным понятием и включает в себя отношения, вытекающие из
договора поручения (гл.49 ГК РФ), комиссии (гл.51 ГК РФ) и агентирования
(гл.52 ГК РФ). Сложно согласиться в связи с этим с учеными, предлагающими
ввести в ГК РФ отдельную статью о посредничестве, определяя последнее, как
деятельность по возмездному совершению двух и многосторонних сделок от
своего имени, но в интересах и за счет клиента. По нашему мнению, в данном
случае речь фактически идет о договоре комиссии, который уже урегулирован
законодателем в гл.51 ГК РФ.
В то же время, возможно, предположить, что посредничеством допустимо
считать деятельность, совершаемую только в рамках договоров комиссии и
агентирования. В этом случае посредничество действительно будет
использоваться как собирательное понятие. Однако практическая ценность
данной собирательной категории вызывает сомнение, поскольку агентирование
и комиссия и так находятся в правовой связи на основании ст. 1011 ГК РФ.
Введение в правовой оборот еще одной терминологической единицы только
усложнит конструкцию ГК РФ излишним договорным типом.
Анализ точек зрения ученых на природу посреднических отношений
позволяет прийти к выводу, что посредничество в цивилистике включает в себя
организационную деятельность лиц, способствующих заключению сделок
между другими лицами.
В данном случае необходимо согласится с точкой зрения Н.О. Нерсесова,
полагавшего, что понимание в качестве посредника любого лица,
содействующего своими действиями заключению сделок, лишает смысла
теоретическую разработку представительства и схожих с ним
правоотношений
1
.
Деятельность представителя отличается от деятельности торговых
посредников в международной торговле. Актуальность данного вопроса
1
Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве //
Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. M., 2010. С.
50.
23
объясняется вступлением России во Всемирную торговую организацию (ВТО).
Поскольку ВТО в своей деятельности преследует необходимость
либерализации экономики, свободы торговли, необходимости постоянного
расширения производства, торговли товарами и услугами при оптимальном
использовании мировых ресурсов в соответствии с целями устойчивого
развития
1
, то вступление России в данную организацию предполагает
необходимость активного включения своих субъектов в хозяйственные
международные отношения.
По вопросу о сущности торгового посредничества имеется несколько
точек зрения:
1. Торговое посредничество способствует заключению сделок, сближая
контрагентов, путем совершения действий фактического характера. Суть
данной позиции сводится к тому, что посредничество есть вид правовой
деятельности, который осуществляется посредником в интересах клиента. Цель
состоит в обеспечении клиенту возможности вступления в правоотношения с
третьими лицами. При этом посредник может оказывать также фактическое
содействие при реализации гражданских прав и обязанностей. В любом случае
у посредника не возникают правовые последствия по отношению к третьим
лицам.
2. Торговое посредничество есть операция по предоставлению в
основном информационных услуг. Так посредничество определяется как
правовой институт, регулирующий деятельность уполномоченных лиц, которая
направлена на оказание различного рода услуг по заключению и исполнению
сделок, связанных с перемещением товарных запасов.
3. Торговое посредничество не ограничивается рамками сделок. Действие
посредничества определяют сферой гражданского оборота. Торговое
посредничество является одним из обязательств по оказанию услуг, имеет
специфический объект, свою сферу применения и специальный круг субъектов,
1
Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред.
В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М., 2013. С. 215.