57
В процессе одобрения крупной сделки в акционерном обществе можно
изменить перечень сделок, подпадающих под данное решение, следующими
способами: путем определения верхней границы стоимости приобретаемого
имущества или нижней границы стоимости отчуждения имущества, способа их
выявления; посредством выражения согласия на заключение сходных сделок;
посредством определения альтернативных условий сделки, для которой
необходимо согласие; путем выражения согласия на заключение крупной
сделки в случае совершения нескольких сделок единовременно.
Подп. «д» п. 10 ст. 1 Закона № 343-ФЗ установлено, что в решении о
согласии на совершение крупной сделки указывается срок, в течение которого
оно может быть использовано. Если отсутствует указание о сроке согласия, оно
может быть реализовано в течение 1 года с момента его принятия, если срок не
определяется условиями, например, самой сделки, на заключение которой оно
было дано, а также иными обстоятельствами.
Также законом № 343-ФЗ в отношении сделок с заинтересованностью
ликвидируется понятие «аффилированные лица», на смену ему приходят такие
понятия, как «контролирующее лицо» и «подконтрольные лица».
Вместе с этим, ограничивается круг сделок с заинтересованностью. Так,
согласно подп. «в» п. 11 ст. 1 Закона № 343-ФЗ с 1 января 2017 г. правила,
установленные законодательством в отношении сделок с заинтересованностью,
не будут применяться к некоторым сделкам.
Во-первых, к ним относятся сделки, заключаемым в процессе обычной
хозяйственной жизни общества, при условии, что это общество не раз в течение
продолжительного периода времени совершало сделки на похожих условиях, в
совершении которых нет признака заинтересованности.
Во-вторых, к этому перечню относятся сделки, которые заключаются
кредитными организациями по правилам, установленным ст. 5 Федерального
закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности».
В-третьих, новые правила применяются к сделкам, заключаемым
акционерными обществами, где 100% голосующих акций принадлежат на праве
58
собственности одному лицу. При этом данное лицо, должно обладать
полномочиями единоличного исполнительного органа акционерного общества.
В-четвертых, это сделки, заключаемые при наличии заинтересованности в
них всех собственников голосующих акций общества, при условии отсутствия
интереса со стороны других лиц, если в уставе акционерного общества
содержится возможность для акционера потребовать получения согласия на
совершение сделки до ее заключения и др.
На основании внесенных изменений можно сделать вывод, что
заинтересованным лицом теперь является лишь тот акционер (участник),
который является контролирующим лицом.
Таким образом, в списке заинтересованных будет указываться не
акционер (участник), а контролирующее лицо, которым, согласно Закону №
343-ФЗ, является лицо, имеющее право лично или через иных лиц
распоряжаться более чем 50% голосов в высшем органе управления или
имеющее право назначать (избирать) более 50% состава коллегиального органа
управления, а также директора общества.
В случае принятия участия в сделках организаций, которые каким-либо
образом подчинены контролирующему лицу, оно будет являться
заинтересованным.
Также с 1 января 2017 г. сделки с участием племянников, сестер, братьев,
родственников супруга (супруги), супругов сестер (братьев), пасынков
(падчериц) и других лиц будут считаться как заинтересованные.
Для заключения подобной сделки теперь нужно не согласие, а получение
извещения. Теперь необходимо известить исполнительный орган акционерного
общества, членов совета директоров, если в совершении сделки имеют
заинтересованность все члены совета директоров общества. В том случае, если
формирование совета директоров не предусмотрено уставом акционерного
общества, необходимо известить необходимо акционеров общества.
Извещение должно быть направлено лицам не позднее чем за 15 дней до
заключения сделки с заинтересованностью. В нем указываются стороны, цена,
59
предмет планируемой сделки, иные существенные условия, лица, обладающие
заинтересованностью в ее совершении, обстоятельства, в связи с которыми
устанавливается данная заинтересованность.
После получения указанного извещения лица могут потребовать
проведения собрания или заседания совета директоров для одобрения или
неодобрения планируемой сделки. В процессе подготовки к собранию
указанные лица вправе запросить всю необходимую информацию о сделке,
включая сведения, подтверждающие, что вследствие ее заключения интересы
общества не будут ущемлены (подп. «б» п. 11 ст. 1 Закона № 343-ФЗ).
В заключение параграфа исследования, стоит отметить, что изменяется и
порядок оспаривания крупных сделок и сделок, совершенных с
заинтересованностью.
Так, с 1 января 2017 г. оспаривать крупные сделки и сделки с
заинтересованностью, на совершение которых не было получено согласие,
смогут только акционеры и участники, обладающие не менее чем 1 % от
голосующих акций. Однако возможно объединение участников и акционеров с
целью получения требуемого минимума, если процент участия составляет
менее 1-го.
Крупная сделка может быть признана недействительной по заявлению
акционерного общества, члена совета директоров или наблюдательного совета
общества, акционеров (акционера) общества, обладающих (отдельно или в
совокупности) не менее чем одним процентом голосующих акций общества
(подп. «д» п. 10 ст. 1 Закона № 343-ФЗ).
Что касается сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,
то она может быть признана недействительной по заявлению члена совета
директоров (наблюдательного совета) общества или его акционеров
(акционера), которые обладают в совокупности не менее чем одним процентом
голосующих акций общества (п. 3 ст. 2 Закона № 343-ФЗ).
Лицу, оспаривающему сделку, необходимо доказать, что затронуты его
права и интересы, им нанесен ущерб, а также что противоположная сторона
60
знала о наличии в сделке признаков заинтересованности, об отсутствии
согласия заключить ее. При этом в процессе оспаривания сделки не нужно
подтверждать ее убыточность.
По поводу управления в акционерном обществе произошли и другие
существенные изменения, которые отражены в таблице (Приложение 2).
Таким образом, во второй главе магистерской диссертации были
рассмотрены вопросы, касающиеся проблем в обеспечении управления
акционерным обществом.
Среди них наибольшую важность представляют вопросы передачи
функций единоличного исполнительного органа иным лицам; законодательного
закрепления ответственности руководителя и участника юридического лица;
изменения по поводу крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
В параграфах исследования второй главы магистерской диссертации
было отмечено, что данные вопросы имеют неоднозначные подходы в
юридической практике и характеризуются не достаточной теоретической
проработанностью.
61
3. Направления совершенствования законодательства в области
защиты акционерных обществ
3.1 Подтверждение факта принятия решения в акционерном
обществе и состава участников, присутствующих при его принятии:
теория и практика
Федеральный закон «О внесении изменений в главу 4 части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими
силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»,
вступивший в силу с 1 сентября 2014 года, содержит статью 67.1,
устанавливающую особенности управления и контроля в хозяйственных
товариществах и обществах, которая предусматривает новые правила
подтверждения факта принятия общим собранием участников хозяйственного
общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его
принятии
1
.
В отношении публичного акционерного общества эти факты
подтверждаются лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого
общества и выполняющим функции счетной комиссии.
Для непубличного акционерного общества факта принятия решения и
состава участников общества, присутствовавших при его принятии,
подтверждается либо путем нотариального удостоверения, либо удостоверения
лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и
выполняющим функции счетной комиссии.
Для общества с ограниченной ответственностью подтверждение
осуществляется путем нотариального удостоверения, если иной способ
1
О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов
Российской Федерации : Федер. закон от 05 мая 2014 № 99-ФЗ // Российская газета. 2014. 7
мая.
62
(подписание протокола всеми участниками или частью участников; с
использованием технических средств, позволяющих достоверно установить
факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не
предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания
участников общества, принятым участниками общества единогласно.
Решение собрания хозяйственного общества является самостоятельным
юридически значимым действием и в соответствии с п. 2 ст. 181.1 ГК РФ
порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в
данном собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или
вытекает из существа отношений.
Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации»
1
, вступившим в силу 1 января
2015 года, в Основы законодательства о нотариате введена статья 103.10
«Удостоверение решения органа управления юридического лица»,
устанавливающая порядок действий нотариуса при совершении этого нового
нотариального действия
2
.
Данная статья предусматривает, что по просьбе лица, организующего
проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, в
соответствии с законодательством и учредительными документами
юридического лица, нотариус присутствует при проведении собрания или
заседания органа управления юридического лица и выдает свидетельство об
удостоверении факта принятия решения органом управления юридического
лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при
принятии данного решения.
1
О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации :
Федер. закон от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ // Российская газета. 2014. 31 декабря.
2
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате // Российская газета.
1993. 13 марта.
63
При определении лица, которое может обратиться к нотариусу
(заявителя), нотариус руководствуется нормами, регулирующими порядок
созыва общего собрания акционерного общества.
В акционерных обществах очередное и внеочередное общее собрание
созывается различными органами и участниками общества.
Уставом акционерного общества решение вопросов, связанных с
подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества,
может быть также отнесено к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества.
Например, согласно ч. 1 ст. 55 Федерального закона «Об акционерных
обществах», внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению
совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его
собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора)
общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся
владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату
предъявления требования
1
.
Нотариус обязан проверить полномочия лица, которое обратилось к нему
за совершением данного нотариального действия.
Удостоверение нотариусом принятия общим собранием акционерного
общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его
принятии, связано с удостоверением следующих фактов
2
:
- проверка правоспособности юридического лица;
- определение компетенции органа управления юридического лица в
части принятия решения;
- проверка наличия кворума на собрании или заседании на основании
подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным
уполномоченным на подсчет голосов лицом;
1
Об обществах с ограниченной ответственностью : Федер. закон от 08 февраля 1998 г.
№ 14-ФЗ // Российская газета. 1998. 17 февраля.
2
Радченко И.В. Федеральный закон от 29 декабря 2014 года № 457-ФЗ: основные
новеллы и их значение в практике нотариуса // Нотариальный вестник. 2015. № 2. С. 32-39.
64
- проверка наличия необходимого количества голосов для принятия
решения в соответствии с законодательством и учредительными документами
юридического лица.
В соответствии с ч. 3 ст. 103.10 Основ законодательства Российской
Федерации о нотариате (далее - Основы) лицо, обратившееся к нотариусу для
удостоверения факта принятия решения органа управления юридического лица,
представляет следующие документы
1
:
- учредительные документы;
- внутренний документ юридического лица, устанавливающий порядок
проведения собрания или заседания (при его наличии);
- решение уполномоченного лица или решение органа управления
юридического лица о проведении собрания или заседания и об утверждении
соответствующей повестки дня;
- документ, подтверждающий полномочия обратившегося лица по
организации собрания или заседания, если такие полномочия не следуют из
других представленных документов;
- предусмотренный законом документ с перечнем лиц, имеющих право на
участие в собрании или заседании;
- иные документы, необходимые для определения компетенции органа
управления юридического лица и кворума собрания или заседания.
В целях подтверждения состава участников (членов) органа управления
юридического лица, присутствовавших при принятии решения, нотариус
устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в
собрании или заседании.
Нотариус должен лично присутствовать на собрании.
Собрание проводится по адресу, указанному в извещении о проведении
собрания, которое не может противоречить уставу общества.
1
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате // Российская газета.
1993. 13 марта.
65
Собрание может быть проведено в помещении нотариальной конторы,
если это не запрещено уставом, несмотря на указание в извещении иного места
его проведения, при условии присутствия на собрании всех участников.
Нотариус выбирает оптимальный способ фиксации информации о составе
участников, полномочиях представителей, информации о вопросах,
рассматриваемых на собрании, принятых по указанным вопросам решениях и о
лицах, присутствующих при принятии указанных решений.
Фиксация может производиться письменно или с использованием
технических средств (видеозапись, аудиозапись), также способы фиксации
могут комбинироваться
1
.
Нотариус проверяет состав участников, присутствующих на собрании
акционерного общества. При этом необходимо учитывать минимальное
количество участников, которое должно присутствовать при принятии каждого
решения (кворум).
Наличие кворума хотя бы по одному вопросу повестки дня является
основанием для открытия и проведения собрания.
Также, согласно Основам, нотариус должен установить личность
участников, присутствующих на собрании, и их представителей. Личность
устанавливается по паспорту или иному документу, исключающему любые
сомнения относительно личности его владельца.
Если участник общества участвует в общем собрании через
представителя, представитель предъявляет документ, подтверждающий его
полномочия.
Доверенность, выданная участником, должна содержать сведения о
представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или
местонахождения, паспортные данные) и должна быть удостоверена
нотариально
или оформлена в соответствии с п. 3 статьи 185.1 ГК РФ,
1
Илюшина М.Н. Совершение нотариального действия по подтверждению принятых
общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников
общества: сопоставительный анализ новелл Гражданского кодекса РФ и первого опыта //
Нотариальный вестник. 2014. № 12. С. 13-20.
66
доверенность от юридического лица может быть оформлена в соответствии с п.
4 ст. 185.1 ГК РФ
1
.
Во избежание участия в собрании представителя неправоспособных
юридических лиц – участников общества необходимо проверить их
правоспособность.
Надо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ,
правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый
государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и
прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его
прекращении
2
.
Таким образом, основным документом, подтверждающим
правоспособность юридического лица (в частности, акционерного общества),
является выписка из ЕГРЮЛ. Выписка из ЕГРЮЛ в отношении юридических
лиц - участников (акционеров) общества может быть запрошена нотариусом
самостоятельно с использованием программы ЕНОТ или через портал
налоговой службы - nalog.ru на основании сведений, указанных в списке
участников или списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании
акционеров, согласно рекомендациям, указанным в «Пособии по
удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников
хозяйственного общества решения и состава участников общества,
присутствовавших при его принятии», направленным Письмом ФНП от 01
сентября 2014 г. № 2405/03-16-3
3
.
Нотариус проверяет наличие кворума для принятия заявленных в
повестке дня решений на основании оглашенных на собрании результатов
подсчета мандатной, счетной комиссий или лица, осуществляющего функции
счетной комиссии.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая : Федер. закон от 30
ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
2
Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М., 2014. С. 332.
3
Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы
«КонсультантПлюс» (дата обращения: 27.07.2016).