54
основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.
Таким образом, в случае возникновения такого спора суду следует
оценить вопрос в части признания нарушений ответчиком законодательства
существенными, влекущими причинение убытков акционеру.
По общему правилу установлен шестимесячный срок, в течение
которого акционер может обратиться в суд с заявлением об обжаловании
решения общего собрания акционеров, исчисляемый со дня, когда акционер
узнал или должен был узнать о принятом решении. В исключительных
случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска указанного
срока акционером - физическим лицом по обстоятельствам, связанным с его
личностью (тяжелая болезнь и т.п.), этот срок может быть восстановлен
судом в соответствии со ст. 205 ГК РФ.
Решение совета директоров (наблюдательного совета) либо
исполнительного органа акционерного общества (единоличного или
коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем
предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда
возможность оспаривания предусмотрена в Законе (ст. 53, 55 и др.), так и при
отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает
требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и
охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу
является акционерное общество (п. 27 Постановления Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах
применения Федерального закона "Об акционерных обществах").
На практике зачастую возникает вопрос, возможно ли оспорить сделки,
совершенные исполнительным органом общества (директором), в случае
если директор был избран общим собранием акционеров с нарушением
требований законодательства.
Проанализируем ситуацию. Гражданский кодекс РФ и ФЗ "Об
акционерных обществах" содержат перечень оснований для признания
сделок, совершаемых акционерным обществом, недействительными.
55
Из оснований для признания недействительной оспоримой сделки
наиболее близким к описанной ситуации является превышение полномочий
по ст. 174 ГК РФ. Однако полномочия генерального директора на момент
совершения сделки в действительности ограничены не были, поэтому в
данном случае указанная статья ГК РФ неприменима.
С одной стороны, по существу нарушения закона имели место: так как
решение об избрании недействительно, сделка совершена
неуполномоченным лицом.
Отметим, что если при проведении собрания допущены отдельные
грубые нарушения, то суд должен считать соответствующие решения не
имеющими юридической силы независимо от того, были ли они ранее
оспорены акционерами или нет (см. п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ
от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона
"Об акционерных обществах").
С другой стороны, контрагент общества не может знать о допущенных
при избрании директора нарушениях (если он не является акционером
общества), так как не имеет доступа к протоколам счетной комиссии и
другим материалам собрания. Вряд ли законодатель мог предполагать
ситуацию, когда сторона по сделке не имеет юридической возможности
проверить, соответствует ли сделка закону.
Дополнительно отметим, что признание ничтожности всех
юридических действий директора за период с момента избрания до момента
прекращения его полномочий в связи с признанием недействительным
решения о его избрании внесло бы в хозяйственный оборот существенный
элемент неустойчивости, что противоречит целям и задачам правового
регулирования.
Таким образом, необходимо до известной степени сузить объем фактов
и положений, которые подлежат проверке при совершении сделки на
предмет соответствия закону.
Таким образом, если в ГК РФ будет включена ст. 65.2 в редакции
56
проекта изменений ГК РФ, то следует также обозначить признаки деяний,
позволяющие охарактеризовать их как действия в ущерб интересам
корпорации. Данный подход позволит избежать расширительного (либо
чрезмерно узкого) толкования "действий в ущерб интересам корпорации",
участником которой он является, а также отграничит их от действий
участников корпораций, относящихся к злоупотреблению правом.
2.3 Новеллы законодательства о статусе акционеров акционерного
общества
Часть 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ в момент принятия этого
Закона устанавливала, что акционерные общества, созданные до дня его
вступления в силу (1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам публичных
акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), признаются публичными
акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном
наименовании на то, что общество является публичным.
Такая позиция законодателя привела к тому, что многие акционерные
общества, которые в ходе приватизации в силу избранного способа
приватизации размещали акции среди неограниченного круга лиц, однако
чьи ценные бумаги в последующем никогда не обращались на открытом
рынке, оказались в статусе публичных обществ. Статус публичных
акционерных обществ обрели и другие некрупные компании, не
привлекающие средства инвесторов и не планирующие этого впредь.
Для таких случаев Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ в ч. 11 ст. 3
Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ были внесены следующие изменения:
акционерные общества не признаются публичными, если на день вступления
в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.) они являлись
закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном
порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию,
предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных
57
бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в
акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или
публично обращались на условиях, установленных законами о ценных
бумагах.
Статья 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ также была дополнена ч. 11.1:
акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона от 5 мая
2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.), которые отвечают признакам
публичного АО, предусмотренным п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, вправе отказаться от
публичного статуса при наличии следующих условий:
- если на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ акции
такого общества или ценные бумаги, конвертируемые в акции, не были
включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам;
- число акционеров не превышает 500.
Отказ от публичного статуса осуществляется путем внесения в устав
АО соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об
освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную
законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. Решения по
этому вопросу принимаются общим собранием акционеров большинством в
3/4 голосов акционеров - владельцев всех голосующих акций, принимающих
участие в собрании. Голосующими по данным вопросам являются и
акционеры - владельцы привилегированных акций.
Подчеркнем, что такой "упрощенный отказ" от публичного статуса
возможен только по основаниям, предусмотренным ч. 11.1 ст. 3 Закона от 5
мая 2014 г. N 99-ФЗ, и не распространяется на случаи прекращения
публичного статуса в соответствии со ст. 7.2 Закона об АО.
Приобретение и прекращение публичного статуса акционерного
общества
Закон об АО в редакции изменений, внесенных Законом от 29 июня
2015 г. N 210-ФЗ, определяет порядок приобретения непубличным
акционерным обществом публичного статуса (ст. 7.1) и порядок
58
прекращения публичного статуса общества (ст. 7.2).
Приобретение и прекращение публичного статуса не являются ни
реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее
применительно к преобразованию из открытого в закрытое АО, и наоборот.
Приобретение и прекращение обществом публичного статуса
осуществляются путем внесения изменений в устав при наличии
определенных оснований и условий.
Порядок приобретения непубличным обществом публичного статуса и
прекращения публичного статуса представлен в таблицах (табл. 1 и 2).
Таблица 1
Приобретение непубличным обществом публичного статуса
Основания приобретения
непубличным обществом
статуса публичного
акционерного общества
Государственная регистрация изменений в
уставе, содержащем указание, что общество
является публичным (принимается % голосов
всех акционеров - владельцев акций каждой
категории (типа), если уставом не
предусмотрено большее число голосов)
+
внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном
наименовании общества, содержащем указание
на его публичность
Условия приобретения
непубличным обществом
статуса публичного
акционерного общества
Регистрация проспекта акций
+
заключение договора с организатором торговли
о листинге акций общества
59
Таблица 2
Прекращение публичного статуса общества
Основания приобретения
публичным обществом
статуса непубличного
Государственная регистрация изменений в
уставе, исключающих указание на то, что
общество является публичным
+
внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном
наименовании общества, не содержащем
указания, что общество является публичным
Условия приобретения
публичным обществом
статуса непубличного
Акции общества и эмиссионные ценные бумаги,
конвертируемые в его акции, не находятся в
процессе размещения посредством открытой
подписки и не допущены к организованным
торгам
+
Банком России принято решение об
освобождении общества от обязанности
раскрывать информацию, предусмотренную
законодательством о ценных бумагах
Порядок принятия решений
о внесении изменений в
устав и об освобождении от
обязанности раскрывать
информацию, а также об
обращении о делистинге
акций и эмиссионных
ценных бумаг,
конвертируемых в акции
Принимаются в рамках одного вопроса повестки
дня общего собрания большинством в 95%
голосов всех акционеров - владельцев акций
общества всех категорий (типов). Вступают в
силу при условии, что общее количество акций,
в отношении которых заявлены требования о
выкупе, не превышает 10% стоимости чистых
активов общества (п. 5 ст. 76 Закона об АО)
Гарантии прав акционеров
Акционеры, голосовавшие против или не
принимавшие участие в голосовании по
указанным вопросам, вправе требовать выкупа
обществом акций в соответствии со ст. ст. 75, 76
Закона об АО
Следует подчеркнуть, что изменение статуса общества соответственно
на публичное или на непубличное реорганизацией не является.
Особенности правового статуса непубличных обществ
В отношении непубличных обществ законодательством допускается
значительная свобода регулирования их деятельности и внутреннего
устройства. Например, в отличие от публичных корпораций в непубличных
корпорациях по решению участников, принятому единогласно, допускается
(ст. 66.3 ГК РФ):
60
- перераспределение компетенции высшего органа управления в пользу
коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного
органа, за исключением наиболее значимых вопросов, указанных в подп. 1 п.
3 ст. 66.3 ГК РФ;
- расширение компетенции общего собрания участников вопросами, не
относящимися к его компетенции в соответствии с законом;
- полное или частичное перераспределение полномочий
коллегиального исполнительного органа в пользу коллегиального органа
управления;
- передача единоличному исполнительному органу функций
коллегиального исполнительного органа;
- отказ от образования ревизионной комиссии;
- возможность предусмотреть в уставе отличный от указанного
законодательством порядок созыва, подготовки и проведения общих
собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений при
условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в
общем собрании и получение информации о нем;
- возможность установить отличные от установленных
законодательством требования к количественному составу, порядку
формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления
общества или коллегиального исполнительного органа общества;
- возможность предусмотреть порядок преимущественного права
покупки доли (части доли), акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции),
а также положение о максимальной доле участия одного участника;
- иные положения в случаях, предусмотренных законами о
хозяйственных обществах.
Так, согласно п. 3 ст. 11 Закона об АО уставом непубличного общества
могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих
одному акционеру, а также максимального числа голосов, предоставляемых
одному акционеру. Аналогичное положение применительно к обществу с
61
ограниченной ответственностью содержится в п. 3 ст. 14 Закона об ООО:
уставом общества могут быть ограничены максимальный размер доли
участника общества и возможность изменения соотношения долей
участников общества. Приведенные положения могут быть приняты только
при учреждении хозяйственного общества или единогласным решением
акционеров (участников).
Регулированию особенностей правового положения публичных и
непубличных хозяйственных обществ посвящены изменения, внесенные в
Закон об АО Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ. В ст. 7 Закона об АО в
редакции указанного Закона теперь определены следующие положения,
которые могут быть предусмотрены уставом при учреждении непубличного
акционерного общества или внесены в устав единогласно всеми акционерами
общества:
- преимущественное право приобретения акционерами и обществом
(если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по
возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене,
определенной уставом;
- необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций
третьим лицам;
- отказ от преимущественного права приобретения размещаемых
дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в
акции;
- дополнительные обязанности акционеров.
Интересно в этой связи замечание А.И. Каминки, сделанное им во
время обсуждения проекта закона о товариществах с ограниченной
ответственностью: "...допущением иных обязанностей акционеров, сверх
обязанности оплаты акций, разрушается старая форма акционерной
компании, которая несовместима с установлением возможности иных
62
обязанностей акционеров"
1
.
Как было отмечено выше, только в непубличных обществах в
соответствии с уставом или корпоративным договором участник может
иметь объем прав, непропорциональный вкладу в уставный капитал.
Непубличные общества могут выпускать привилегированные акции с
особыми правами. Согласно п. 6 ст. 32 Закона об АО уставом непубличного
общества могут предусматриваться типы привилегированных акций,
предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных указанной
статьей, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего
собрания акционеров.
Для непубличных обществ установлены значительные особенности,
связанные с регулированием внесения вклада в имущество акционерного
общества, не увеличивающего уставный капитал общества (ст. 32.2 Закона об
АО).
В непубличных обществах участник вправе требовать исключения
другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему
действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими
действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо
иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей,
ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности,
предусмотренные законом или учредительными документами общества (п. 1
ст. 67 ГК РФ).
Право требовать исключения акционера из непубличного акционерного
общества - новелла российского законодательства, которая нивелирует
особенности правового статуса участников обществ с ограниченной
ответственностью и акционеров непубличных акционерных обществ.
Возможность исключения акционера из общества обусловлена, в частности,
установлением обязанности для акционера участвовать в принятии
1
Каминка А.И. Новое германское торговое уложение // Журнал Министерства юстиции.
Год четвертый. 1898. Январь. N 1. С. 41 (цит. по: Габов А.В. Общества с ограниченной и
дополнительной ответственностью в российском законодательстве. М., 2019. С. 7).
63
корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать
свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо
для принятия таких решений.
Особенности правового статуса публичного акционерного общества
Образование и деятельность публичного акционерного общества
регулируются преимущественно императивными нормами законодательства.
Указанное регулирование направлено на минимизацию рисков акционеров,
инвестировавших средства в акции публичного общества.
В частности, для публичных обществ предусмотрены обязанности:
- образовать коллегиальный орган управления - наблюдательный
(иной) совет (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ);
- раскрывать публичную информацию, предусмотренную законом.
Публичные акционерные общества не могут ограничить количество
акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную
стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному
акционеру.
В уставе публичного общества не может быть предусмотрена
необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого
общества.
Особенности правового статуса публичного акционерного общества
проявляются и в других институтах корпоративного законодательства. Так,
применительно к ответственности членов органов управления в публичном
акционерном обществе не может быть соглашения об ограничении
ответственности руководителей за совершение неразумных действий (ст. 53.1
ГК РФ).
Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами
публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в
порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом об АО. Напротив,
если иное не установлено законом, информация о содержании
корпоративного договора, заключенного участниками непубличного