42
немотивированное, то работодатель вправе его не учитывать. После этого
работодатель имеет право прекратить трудовой договор с работником не
позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения
профсоюзной организации. Соблюдение всех вышеперечисленных условий
просто необходимы для увольнения работников по сокращению численности
или штата. Если хотя бы одно из перечисленных условий не было соблюдено,
то работник по его иску будет восстановлен судом на прежней работе.
Трудовой Кодекс РФ так же предусматривает расторжения трудового
договора с сотрудником организации по инициативе работодателя. В этом
случае основание для прекращения трудового договора служит
неудовлетворительное исполнение трудовых обязанностей в период
испытательного срока (ст. 71 ТК РФ
26
).
Стоит напомнить, что испытательный срок может быть назначен
работнику с целью выявления его деловых и профессиональных качеств. В
случае, если работник не прошел испытания, работодатель имеет право
расторгнуть с ним трудовой договор, предупредив об этом сотрудника не
позднее чем за три дня до окончания испытательного срока с
аргументированным указанием причин, которые послужили веским основанием
для признания данного работника не прошедшим испытания.
Причины, по которым работодатель может расторгнуть трудовой договор
с сотрудником могут заключаться в несвоевременном или некачественном
выполнении своих должностных обязанностей, в нарушениях правил
внутреннего трудового распорядка организации и т.д. Расторжение трудового
договора с работником при неудовлетворительном результате испытания может
быть оформлено и до окончания срока испытания установленном при приеме
на работу. При этом такое увольнение производится без учета мнения
профсоюзной организации, а также не влечет за собой выплаты выходного
пособия. Если же срок испытания, установленный при приеме на работу, истек,
и сотрудник продолжает исполнять свои должностные обязанности, то он
26
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/c4fb132fe85cc97656824c71c0727e1ef5cb8e10/
43
считается выдержавшим испытание. Следовательно, теперь работодатель
сможет расторгнуть трудовой договор с этим сотрудником только на общих
основаниях предусмотренных ТК РФ. Расторгнуть трудовой договор до
истечения испытательного срока может и сам работник, если он пришел к
выводу, что предложенная работа ему не подходит. В таком случае работник
может написать заявление о расторжении трудового договора по собственной
инициативе за три дня.
В свою очередь, у работодателя остается право расторгнуть трудовой
договор по своей инициативе только в связи с несоответствием занимаемой
должности. Данное увольнение возможно только по результатами аттестации,
которая подтверждает недостаточную квалификацию работника. Работодателю
стоит знать, в каком из случаев можно применить данную формулировку при
расторжении договора. Понятие «несоответствие занимаемой должности»
применяется по отношению к служащим и руководителям, а «несоответствие
выполняемой работе» – к рабочим.
Работодатель вправе назначить аттестацию для сотрудника при частых
ошибках при выполнении своих должностных обязанностей. Данное право
лучше подтвердить документально. Проведение аттестации возможно только в
том случае, если в организации действует локальный нормативно-правовой акт,
предусматривающий порядок ее проведения. Таким нормативно-правовым
актом может быть положение об аттестации. Если же такой документ в
организации отсутствует, то работодатель не вправе расторгнуть трудового
договора с сотрудником с использованием данной формулировки
Организация проведения аттестации так же имеет ряд особенностей.
Грамотное построение порядка проведения аттестации позволить работодателю
правоверно расторгнуть трудовой в соответствии с недостаточной
квалификацией сотрудника. При формировании состава аттестационной
комиссии в обязательном порядке следует включить представителя
соответствующего выборного органа первичной профсоюзной организации.
Если в организации отсутствует профсоюзная организация, то состав
44
аттестационной комиссии формируется без ее представителей. Данное действие
возможно в том случае если порядок проведения аттестации не будет нарушен.
Но следует помнить, что не с любым сотрудником можно расторгнуть трудовой
договор по данному основанию. К такой категории сотрудников относятся:
• лица моложе 18 лет;
• беременные женщины;
• женщины, имеющие детей до трех лет, одинокие матери,
воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида – до 18 лет),
другие лица, воспитывающие детей без матерей;
• работник, являющийся членом профсоюзной организации. Такой
сотрудники может быть уволен только с учетом мотивированного мнения
выборного органа профсоюзной организации;
• работник, временно отсутствующий на рабочем месте (отпуск или в
временной нетрудоспособности).
По своей инициативе работодатель может уволить работника за
предоставление им подложных документов при заключении трудового
договора. При увольнении работника по этому основанию (п. 11 ст. 81 ТК
РФ
27
) нужно знать, что подложность документов должна быть обоснована
соответствующей их криминалистической экспертизой и другими
доказательствами. Совершение виновных действий работником,
непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти
действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя.
Виновные действия, совершенные работником, приводят к утрате доверия к
нему со стороны работодателя. Именно это и является ключевым мотивом для
увольнения работника в этом случае.
Работодатель может уволить работника вследствие выявлении
неоднократного неисполнения им своих трудовых обязанностей без
уважительных причин. Увольнение по пункту 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ является
одной из мер дисциплинарного взыскания. Согласно Трудовому кодексу РФ
27
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/6a7ba42d8fda3a1ba186a9eb5c806921998ae7d1/
45
Дисциплинарный проступок – это неисполнение или ненадлежащее исполнение
работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей.
Увольнение по этому основанию будет юридически грамотным, если есть
одновременно следующие обстоятельства:
- работник имеет дисциплинарное взыскание за последний рабочий год
(например, замечание, выговор). Дисциплинарное взыскание, наложенное более
года назад, уже не действует;
- работник продолжает неисполнение или ненадлежащее исполнение по
своей вине возложенных на него трудовых обязанностей, несмотря на
наложение дисциплинарного взыскания;
- до применения дисциплинарного взыскания работодатель затребовал у
него письменное объяснение о причинах трудового нарушения. Если по
истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не
предоставлено, то составляется соответствующий акт;
- работодатель учел все его предшествующее поведение, его
долголетнюю добросовестную работу, обстоятельства проступка.
Данное основание содержит вину сотрудника, поэтому при увольнении
учитываются степень и форма вины. Кроме того, если работник является
членом профсоюза, то работодатель должен письменно запросить мнение
профкома о таком увольнении. Дисциплинарное взыскание применяется не
позднее месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни
работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет
мнения представительного органа работников, и шести месяцев со дня его
совершения.
Прекращение трудового договора с сотрудником по причине
однократного грубого нарушения трудовых обязанностей. Пункт 6 ст. 81 ТК
РФ
28
предусматривает ряд грубых однократных нарушений работником своих
трудовых обязанностей. Каждое из них является основанием для прекращения
трудового договора с работником. К таким основаниям относятся:
28
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/6a7ba42d8fda3a1ba186a9eb5c806921998ae7d1/
46
1. Прогул. Расторжение трудового договора по этому основанию может
быть произведено:
• за отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех
часов подряд;
• за отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение
всего рабочего дня;
• за самовольное прекращение трудового договора, не зависимо на какой
срок принят сотрудник. (ст. 79
29
, ч. 1 ст. 80
30
, ст. 280
31
, ч. 1 ст. 292
32
, ч. 1 ст.
296
33
ТК РФ);
• за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный
уход в отпуск (основной, дополнительный);
Как было оговорено выше, до применения дисциплинарного взыскания
работодатель должен затребовать у работника письменное объяснение. Если по
истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не
предоставлено, то составляется соответствующий акт.
Если сотрудник не предоставил работодателю письменное объяснение с
указанием уважительных причин, это не является основанием для применения
дисциплинарного взыскания. Дисциплинарное взыскание может быть
применено не позднее месяца со дня обнаружения проступка. В это время не
входит временное отсутствие сотрудника в связи с болезнью, пребывания его в
ежегодном или дополнительном отпуске, а также времени, необходимого на
учет мнения представительного органа работников, и шести месяцев со дня его
совершения. Согласно ТК РФ за каждый дисциплинарный проступок
работодатель может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.
Приказ работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется
29
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/1765ba7f2164ad16e926486a880e66040510b62e/
30
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/aed7d03df679e3376974dadd131b899dc6966650/
31
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/e12769f1704251f8584933105c4ee9d403b41bdd/
32
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/09ce1b5ed1cf770ac3de8edbaddc38633a3ebbcc/
33
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/e08bfd951adc3fb1f5621f5656938e86529f4b65/
47
работнику под роспись в течение 3 рабочих дней со дня его издания, не считая
времени отсутствия работника на работе.
Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом под
роспись, то составляется соответствующий акт. Дисциплинарное взыскание
может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и
(или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.
2. Появление работника на своем рабочем месте или на территории
организации–работодателя в состоянии алкогольного, наркотического или
иного токсического опьянения. Если сотрудник, появился на своем рабочем
месте в состоянии опьянения, руководитель обязан отстранить от работы в этот
день и направить его на медицинское обследование. По результатам
медицинского заключения работодатель должен составить акт, который и будет
основанием для расторжения трудового договора.
3. Разглашение государственной или коммерческой тайны работодателя,
ставшей известной работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей.
Данное основание набирает все большую популярность у работодателей.
Поэтому каждый работодатель при оформлении нового сотрудника должен,
прежде всего, решить, какие сотрудники организации отвечают за
коммерческую или служебную тайну. Если данный сотрудник имеет доступ к
конфиденциальной информации, то данное условие прописывается в трудовом
договоре. Если в организации разработан дополнительный акт, которые
регламентирует порядок неразглашения государственной или коммерческой
тайны, то данный документ предоставляется для ознакомления сотруднику. В
свою очередь сотрудник должен сделать отметку об ознакомлении. Если же
сотрудник нарушит свое слово, закрепленное на бумаге, то при увольнении
работодатель должен также располагать доказательствами, что именно этот
человек разгласил коммерческую или иную тайну.
4. Совершение хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, его
растраты, умышленного уничтожения или повреждения, установленных
вступившими в законную силу приговором суда или постановлением
48
соответствующего административного органа. Если таких документов нет, а
есть лишь, допустим, докладная записка вахтера о попытке вынести продукцию
производства, работника по данному основанию уволить нельзя, иначе суд при
рассмотрении спора об увольнении восстановит его на работе.
5. Не соблюдение норм охраны труда, которое привели к несчастному
случаю, аварии или катастрофе. При расторжении трудового договора по этому
основанию работодатель должен уметь аргументировать свою позицию (при
рассмотрении спора в суде) и доказать, что именно действия работника привели
к перечисленным последствиям или создали заведомо реальную угрозу их
наступления.
Следующий вид расторжения трудового договора, так же востребован и
часто используется в практике это увольнение при переводе к другому
работодателю.
Это основание только частично связано с инициативой самого работника.
Работодатель также может проявить инициативу и предложить работнику
перейти работать к другому работодателю (п. 5 ст. 77
34
ТК РФ). Такой перевод
может быть осуществлен, только когда есть согласие трех сторон в письменной
форме:
• руководитель нового места работы. Новый работодатель в письменном
виде приглашает сотрудника занять вакантную ставку;
• самого работника, переходящего с одного места работы на другое в
порядке перевода;
• руководитель прежнего места работы, отпускающей данного работника
в порядке перевода в другую организацию. Только в этом случае с работником
прекращается трудовой договор по данному основанию. На новом месте ему
уже не могут отказать в приеме на работу.
Пункт 5 ст. 77
35
ТК РФ содержит еще одно основание прекращения
трудового договора – переход на выборную должность. Для этого основания
34
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/790f7da763bc677a4a37e1a58868ebe831fe4c00/
35
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/790f7da763bc677a4a37e1a58868ebe831fe4c00/
49
необходим акт избрания данного работника на освобожденную от
производственной работы выборную должность.
Говоря о переводе, мы выяснили, что работника, нуждающегося в
соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы,
работодатель обязан с его согласия перевести на другую имеющуюся работу, не
противопоказанную ему по состоянию здоровья. Кадровому сотруднику
необходимо знать, для того чтобы перевести сотрудника на другую должность
по медицинским показаниям работник обязан предоставить соответствующее
медицинское заключение, выданное клинико-экспертной комиссией или
органами медико-социальной экспертизы. Законодательство предусматривает
возможность трех видов переводов на другую работу в соответствии с
медицинским заключением:
• временно на срок не более четырех месяцев;
• временно на срок от четырех месяцев и более;
• перевод на другую постоянную работу, к которой у работника нет
медицинских противопоказаний по состоянию здоровья.
В том случае, если работник не согласен на перевод на временную работу
сроком более четырех месяцев либо от перевода на другую постоянную работу,
и работодатель не может предложить соответствующую работу, то трудовой
договор прекращает свое действие на основании п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ
36
. Если
по медицинскому заключению временному или постоянному переводу
подлежит руководитель организации, либо его заместитель или главный
бухгалтер, в случае отказа от перевода трудовой договор с ними расторгается в
не зависимости от рекомендованного срока перевода на основании ст. 73 ТК
РФ
37
.
Напомним, что сторонами трудового договора являются работник и
работодатель. Если ни одна из сторон не изъявила желание расторгнуть
трудовой по своей инициативе, то основанием для прекращения трудового
36
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/790f7da763bc677a4a37e1a58868ebe831fe4c00/
37
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/acdc2ab92b123e95b00c5ccda1bf7bcbb9518216/
50
договора может быть факторы не зависящих от воли сторон. К таким факторам
относится:
• призыв работника на военную службу;
• осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение
прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную
силу;
• признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности
в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке,
установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми
актами Российской Федерации;
• смерть работника либо работодателя;
• наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих
продолжению трудовых отношений (военные действия, стихийное бедствие,
катастрофа, эпидемия, крупная авария и другие чрезвычайные обстоятельства;
• дисквалификация или иное административное наказание
• прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая
работа требует такого допуска;
• отмена решения суда или решения государственной инспекции труда о
восстановлении работника на работе.
Нами были рассмотрены все виды расторжения трудового договора, как
по инициативе работника, так и работодателя. Трудовой Кодекс Российской
Федерации определяет порядок расторжения трудового договора.
В статье 84.1
38
Трудового Кодекса РФ, в редакции, принятой
Федеральным законом от 30.06.2006 № 90-ФЗ, рассматривается общий порядок
оформления прекращения трудового договора. Прекращение договорных
отношений между работодателем и работником оформляется на основании
приказа, либо распоряжения работодателя. Данный приказ имеет
унифицированную форму (№ Т-8 или Т-8а) и должен применяться во всех
организациях, независимо от форм их собственности. Порядок заполнения
38
http://www.co№sulta№t.ru/docume№t/co№s_doc_LAW_34683/cc8071b6b37792778d4ce9fba7e76c373edc0618/
51
приказа идентичен для всех случаев увольнения, за исключением заполнения
графы «Основание увольнения», в которой прописывается основание для
конкретного случая увольнения. После подготовки приказ направляется на
подпись руководителю организации, а затем с ним обязательно должен
ознакомиться увольняемый сотрудник, с проставлением личной подписи в
строке «С приказом (распоряжением) ознакомлен».
В том случае, если в организации создан профсоюзный орган, в приказе
заполняется строка «Мотивированное мнение выборного профсоюзного
органа», однако данная строка заполняется только в том случае, когда
увольнения работника происходит в связи с сокращением численности или
штата.
Работник имеет право запросить у работодателя надлежащим образом
заверенную копию приказа на увольнение, работодатель не в праве ему
отказать. В том случае, если по объективным причинам невозможно
ознакомить увольняемого работника с приказом на увольнения, либо если
работник отказывается ознакомиться с приказом, тогда на приказе делается
соответствующая запись. Последний рабочий день сотрудника будет являться
днем прекращения трудового договора, за исключением случаев, когда
работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы и
должность в соответствии с Трудовым Кодексом РФ или иными федеральными
законами.
Работодатель обязан в день расторжения трудового договора выдать
работнику трудовую книжку и произвести с ним полный расчет. Данная
обязанность регламентирована статьей 140 ТК РФ
39
. Также работодатель обязан
выдать по письменному заявлению работника заверенные надлежащим образом
копии документов, связанных с трудовой деятельностью увольняющегося
работника. Специалист отдела кадров делает запись в трудовой книжке о
причине и основании прекращения трудового договора в соответствии с
39
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34683/274f022222909efcef192f7615b143e34309164f/