55
не является способом обеспечения обязательств, таким, например, как залог.
Однако, как правило, в таких сделках воля сторон направлена не на получение
эквивалента проданного имущества, а разницы между ценой первоначального и
обратного договоров купли-продажи. Любой из этих договоров вне связи с
другим ценности для субъектов не представляет. Ценные бумаги, проданные по
кассовому (первому) договору и купленные по срочному (второму), исполняют
роль обеспечения обязательств сторон или же иного, чем деньги, стоимостного
эквивалента предмета обязательств»
1
.
В настоящее время сделки репо стали эффективным механизмом
кредитования.
1
Захарова Д.А. Договоры репо как непоименованный способ обеспечения исполнения
обязательств / Д. А. Захарова // Молодой ученый. - 2019. - № 35 (273). - С. . 68.
56
3. ОСОБЕННОСТИ СДЕЛОК С БЕЗДОКУМЕНТАРНЫМИ ЦЕННЫМИ
БУМАГАМИ
3.1. Особенности сделок купли-продажи бездокументарных ценных бумаг
Бездокументарные ценные бумаги отличаются от классического
понимания ценных бумаг и имеют специфическую правовую природу. Исходя
из этого совершение сделок по отчуждению бездокументарных ценных бумаг
требует особой регламентации.
С экономической точки зрения, операции с бездокументарными ценными
бумагами это способ вложений инвестиций, переход капитала из одной отрасли
экономики в другую. Основными сторонами таких сделок выступают
инвесторы, акционеры и учредителями, их целью является получение прибыли
и увеличение собственных финансовых активов. Для эмитентов же это один из
способов получения дополнительного капитала из внешних источников
финансирования на производственные цели.
В советский период существования отечественной экономики основным
видом сделки по отчуждению бездокументарных ценных бумаг был договор
купли-продажи в его классическом понимании с учетом особенностей
бестелесной формы ценных бумаг. Сторонами в таком договоре купли-продажи
выступали правообладатель и покупатель. К условиям договора применялись
все нормы, вытекающие из правого регулирования договора купли – продажи
вещи, при этом «продавец обязуется передать акцию (акции) в собственность
другой стороне, а покупатель обязуется принять обусловленное количество
акций и уплатить за них определенную денежную сумму»
1
. При этом не
учитывалось то, что согласно п. 1 ст. 455 Гражданского Кодекса Российской
Федерации предметом договора купли-продажи могут быть только вещи с
учетом их материальности (объекты материального мира).
1
Юркова Е.В. Особенности совершения сделок по отчуждению бездокументарных ценных
бумаг / Е.В. Юркова // Проблемы экономики и юридической практики. – 2018. - №2. С.143.
57
Общие нормы параграфа 1 Главы 30 Гражданского Кодекса Российской
Федерации применяются ко всем отдельным видам договора купли-продажи, и
регулируют общий договор купли-продажи, который не обладает никакими
специфическими признаками. В связи с тем, что одним из объектов
гражданских прав, указанных в статье 128 Гражданского Кодекса Российской
Федерации, то и законодатель отдельно указал, в п.4. ст. 454, что все общие
положения договора купли-продажи применяются и к продаже имущественных
прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
Данные положения стали основой теоретического подхода к пониманию
всех сделок с бездокументарными ценными бумагами.
Тем не менее Е.А. Суханов, считает, что понимание бездокументарных
ценных бумаг тесно связано с категориями обязательственного права, и «они не
могут быть объектом купли-продажи, ведь на них можно лишь уступить право,
совершив акт цессии»
1
. Уступить право на бездокументарные ценные бумаги
возможно по цессии исходя из того, что правовая природа бездокументарных
ценных бумаг близка к обязательственным правоотношениям.
Л.Р. Юлдашбаева считает, что купля-продажа бездокументарной ценной
бумаги не исключает уступку прав. «Независимо от нематериальности прав,
купля-продажа бездокументарных ценных бумаг возможна. В этом случае
перенос правил о купле-продаже вещи представляет собой прием юридической
техники»
2
.
Имущественные права могут быть уступлены как на возмездных началах,
так и безвозмездных. Если же права кредитора уступлены безвозмездно, то
цессия приобретает признаки договора дарения. Данное положение нашло
отражение в п. 1 статьи 572 Гражданского Кодекса Российской Федерации, где
«по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или
обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо
1
Суханов Е.А. Перспективы корпоративного законодательства и другие проблемы
отечественного права/ Е.А. Суханов // Закон. - 2006. - №9. С. 4-5.
2
Ходыкин Р. К вопросу о юридической природе бездокументарных ценных бумаг
[Электронный ресурс] // ¨Правосудие в Восточной Сибири¨ .- 2001. - №1-2.
http://www.law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1135602 (дата обращения: 04.03.2020).
58
имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо
освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед
собой или перед треть-им лицом.». Таким образом, безвозмездная передача
права требования есть разновидность договора дарения и регулируется
нормами главы 32 Гражданского Кодекса Российской Федерации.
К пониманию возмездной уступки прав требования по бездокументарным
ценным бумагам применяется другой подход. В п.1 статьи 454 Гражданского
Кодекса Российской Федерации говорится: «По договору купли-продажи одна
сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой
стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за
него определенную денежную сумму (цену)»
1
. То есть осуществляется передача
именно вещи, которая обладает родовыми признаками. Теоретически речь идет
об общем понятии договора купли-продажи, однако в отношении
бездокументарных ценных бумаг он, им не является. Можно говорить об ином
виде договора.
Анализируя сделки с бездокументарными ценными бумагами, и учитывая
понимание договора купли-продажи вещи и уступки прав требования, можно
сделать вывод о том, что сделки по отчуждению бездокументарных ценных
бумаг схожи по уступке прав по «бумаге», а не по обязательству передачи
данной «бумаги» покупателю.
Некоторые авторы, например, И.Н. Бутина, предлагают использовать и
уступку права требования, и договор кули-продажи к сделкам по
бездокументарным ценным бумагам
2
.
Таким образом, можно сделать следующие выводы:
во-первых, отчуждение бездокументарных ценных бумаг
безвозмездным способом регулируется нормами договора дарения;
1
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от
18.03.2019, с изм. от 03.07.2019)
2
Бутина И. Н. Правовая сущность современной акции как ценной бумаги / И.Н. Бутина
//Правоведение. -2006. - № 6. - С. 73.
59
во-вторых, отчуждение бездокументарных ценных бумаг
возмездным способом близко к договору купли-продажи;
в-третьих, если за уступаемые ценные бумаги встречное
удовлетворение требований выражено не в денежной форме, а в иной, то
регулируется нормами договора мены.
В основном сделки с отчуждением ликвидных бездокументарных ценных
бумаг проводятся в нормальных условиях делового оборота, и
предусматривают наличие переговоров, заключение предварительного
контракта, процесса обсуждение разногласий и выработки окончательного
договора, затрагивающего и удовлетворяющего интересы обеих сторон.
Сделки с отчуждением бездокументарных ценных бумаг в большинстве
своем преследуют цель слияния и поглощения компании. Наиболее крупными
поглощениями и слияниями компаний в 2016 году по рейтингу
Информационного агентства AK&M в России является сделка по купле-
продаже мажоритарного пакета акций в виде 100 % голосов по покупке
Публичного акционерного общества «Восточный экспресс банк»
1
.
В 2017 году в печати сообщалось также, что группа «Интеррос» продала
50% акций группы компаний Rambler&Co фонду Александра Мамута A&NN
Investments. Стоимость пакета 50% акций составила по данным
Информационного агентства AK&M 295 млн. долларов США и вошла в ТОП-5
сделок M&A с участием российских компаний
2
.
Помимо сделок по отчуждению бездокументарных ценных бумаг,
проходящих в офисе в режиме «очной» встречи, большинство сделок по
бездокументарным ценным бумагам, особенно высокликвидных компаний,
происходят в виде заключения договора купля-продажи с одной особенностью,
заключение их на публичных торгах. Данный договор также регулируется
общими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре
1
Юркова Е.В. Особенности совершения сделок по отчуждению бездокументарных ценных
бумаг / Е.В. Юркова // Проблемы экономики и юридической практики. – 2018. - №2. С.146.
2
Юркова Е.В. Особенности совершения сделок по отчуждению бездокументарных ценных
бумаг / Е.В. Юркова // Проблемы экономики и юридической практики. – 2018. - №2. С.146.
60
купли-продажи. Для ускоренной процедуры продажи ценных бумаг сделки
совершаются в упрощенном порядке. Все ценные бумаги проходят проверку
(листинг), включаются в котировальный список, далее уже возможна их
продажа на торгах. Листинг необходим в целях соблюдения прав продавцов и
покупателей бездокументарных ценных бумаг, так как зачастую продавцы и
покупатели не контактируют друг с другом, полагаясь на фондовую биржу.
Фондовые биржи разрабатывают собственные правила, которые утверждает и
осуществляет контроль и надзор за деятельностью биржи Федеральная служба
по финансовым рынкам.
Внесение в котировальный список не означает то, что сам правообладатель
ценной бумаги не может продать ее вне биржи. Однако, продавец (посредник
или сам правообладатель) обязан проинформировать биржу о совершенной
сделке. Фондовые биржи вносят сделку в реестр внебиржевых сделок и
присваивает им номер
1
. В ст. 2 приказа от 22.06. 2006 г. № 06-67/пз-н
Федеральной службы по финансовым рынкам «Об утверждении положения о
предоставлении информации о заключении сделки» говориться «В случае если
внебиржевая сделка заключена между брокерами, дилерами, управляющими,
акционерными инвестиционными фондами и (или) управляющими
компаниями, информация по внебиржевой сделке представляется только
брокером, дилером, управляющим, акционерным инвестиционным фондом или
управляющей компанией, который (которая) является покупателем по
указанной сделке»
2
.
Данное правило действует на все сделки купли-продажи ценных бумаг за
исключением сделок репо и опционных договоров (контрактов). Это связано с
тем, что по сделкам репо (с обратным выкупом ценных бумаг) происходит
смена правообладателя ценной бумаги на небольшой промежуток времени. И в
конечном итоге по сделке репо, первоначальный продавец и конечный
1
Юркова Е.В. Особенности совершения сделок по отчуждению бездокументарных ценных
бумаг / Е.В. Юркова// Проблемы экономики и юридической практики. – 2018. - №2. С.146.
2
Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 22 июня 2006 г. № 06-67/пз-н “Об
утверждении Положения о предоставлении информации о заключении сделок”
61
покупатель ценной бумаги является одним и тем же лицом. Поэтому
необходимость в специальном учете данных внебиржевых сделок отсутствует.
Такое же правило распространяется также на свопконтракты, фьючерс, так как
отсутствует фактическая передача права на бездокументарную ценную бумагу.
Таким образом, сделки по отчуждению бездокументарных ценных бумаг
нуждаются в единообразном толковании норм Гражданского Кодекса,
Федерального Закона «О рынке ценных бумаг» и иных нормативно-правовых
актов, затрагивающих данные сделки. Несмотря на то, что сама по себе
бездокументарная ценная бумага закрепляет и обязательственные, и вещные, и
корпоративные права, законодатель все же предопределяет особенности
совершения сделок по ним, склоняясь к общим положениям договора купли-
продажи, а не к уступке прав требования (цессии).
3.2 Доверительное управление бездокументарными ценными бумагами
Усложнение финансовых инструментов, рост доходов и сбережений
населения, углубление разделения и специализации труда привели к
положению, когда многие инвесторы делегируют распоряжение своим
капиталом профессиональным посредникам рынка ценных бумаг.
Возникающие отношения именуются «доверительное управление на рынке
ценных бумаг»
1
.
Доверительное управление выполняет ряд таких важных функций как
трансформация сбережений в инвестиции, аллокация финансовых ресурсов,
расширение возможностей частных инвесторов и сохранение сбережений
граждан. Основными участниками отношений по доверительному управлению
являются учредитель доверительного управления, управляющий и бенефициар.
С развитием регулирования финансовых рынков государство становится
1
Люц Е.В. Теоретические основы пруденциального надзора за доверительным управлением
на рынке ценных бумаг / Е.В. Люц // Могущество Сибири будет прирастать!?: сб. докладов
международ. научного форума «Образование и предпринимательство в Сибири: направления
взаимодействия и развитие регионов» (Новосибирск, 12–13 октября 2017 г.): в 4 т. - Т. 4 /
Новосиб. гос. ун-т экономики и управления. — Новосибирск: НГУЭУ, 2018. С.48.
62
важным участником этих отношений, устанавливая правила взаимодействия
учредителей и управляющих, осуществляя защиту прав и законные интересов
учредителей.
Определение гражданских прав и обязанностей в условиях организации
деятельности по доверительному управлению ценными бумагами
устанавливается в виде соглашения между учредителем управления и
доверительным управляющим, то бишь договором о доверительном
управлении ценными бумагами
1
. По смысловой нагрузке 1012 статья ГК РФ
договор доверительного управления ценными бумагами есть разновидность
договора доверительного управления имуществом. Тем не менее, как, верно
указано А.Н. Ткачом: «Между тем правовое регулирование договора
доверительного управления имеет свои особенности в зависимости от
характера имущества, передаваемого в такое управление. Не исключением
является и доверительное управление эмиссионными ценными бумагами»
2
.
К принципам доверительного управления на рынке ценных бумаг
причисляются:
самостоятельность доверительного управляющего при
осуществление деятельности по распоряжению имуществом учредителя;
доверие как основа отношений между сторонами договора
(учредителем и управляющим);
риски, которые связанные с инвестированием в инструменты
фондового рынка и передачей средств третьему лицу.
Исходя из данных принципов, государство в роли регулятора должно
обеспечить контроль за деятельностью управляющего, создав «доверительную
среду» и снизив риски учредителя.
Проблема кроется в том, что, имея больше количества законов, которые
регулируют организации, непрерывно обновляющуюся базу подзаконных
1
Увакина Т.В. Охрана и защита прав на бездокументарные акции в Российской Федерации:
дисс. … канд. юрид. наук. /Т.В. Увакина. - М., 2018. С.69.
2
Ткач А. Н. Договор доверительного управления эмиссионными ценными бумагами /А.Н.
Ткач // Банковское право. - 2014. - № 5. С. 182.
63
актов. Как раз по причине этой специфики есть ряд выявляемых пробелов в
законодательной базе данной сферы, проблемы и нерешенные вопросы в
данной отрасли права не ликвидируется по причине достаточно большого числа
ссылок и источников для регулирования. Это, неминуемо, создает проблему
неосуществимости поиска окончательно точного решения вопроса
судопроизводстве, затрагивающего область рынка ценных бумаг.
На основании вышеизложенных факторов появляются акты судебного
процесса, включающие положения и заключения, которые, неотвратимо,
вступают в конфликт с существующими нормами материального права,
учитывая то, что и сами нормы материального права часто оспаривают сами
себя. Органы, которые регулируют такие ситуации, зачастую оказываются
бессильны в устранении споров, но и наоборот, доказывают законность
оснований для ложного употребления норм материального права
1
. Недолжное
понимание и применение норм общего и специального права — есть еще одна
проблема применения судами норм материального права. Для того чтобы
обоснованно подтвердить выше указанные суждения, приведем пример
отсутствия цельности мнений и ошибочного применения норм специального
права в сфере доверительного управление ценными бумагами.
Доверительный управляющий это может быть индивидуальный
предприниматель либо юридическое лицо, и его обязанности независимы от
влияния внешней среды. Он действует только лишь от собственного лица, при
всем этом непременно указывает статус управляющего. Сами обязанности
исполняется только лишь на основании целей и задач учредителя управления и
в жестких рамках, прописанных правовыми нормами и с исполнением условий
заключенного договора. Значимый факт – согласно части 1 статьи 39
Федеральным законом № 36-ФЗ: «Все виды профессиональной деятельности на
рынке ценных бумаг, указанные в статьях 3–5, 7 и 8 настоящего Федерального
1
Постановление Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда г. Пермь № 17АП-
2597/2014-АК от 14 мая 2014г. http://kad.arbitr.ru/Document/Pdf/02aa8ae8-0836-4435-80a5-
c8e68e44b16d/A60-47722-
2013_20140527_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf?isAddStamp=True
64
закона, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии,
выдаваемой Банком России, за исключением случая, предусмотренного частью
второй настоящей статьи». Исходя из вышеизложенного, деятельность по
управлению ценными бумагами может реализовываться только специально на
данное уполномоченными лицами, которые имеют лицензии, оформленные
Банком России.
В том случае если у управляющего нет лицензии, его деятельность будет
считаться незаконной. Как раз в этом моменте системы и появляется первое
разногласие нормативных актов между собой. Потому как, обосновываясь на
других тезисах кодекса, у доверительного управляющего не требуется
присутствие лицензии, если осуществляется деятельность по управлению
указанных в законе видов ценных бумаг
1
. Отсюда вытекает вывод об
имеющемся довольно дискуссионном моменте системы. Нужно ли
обязательное требование наличия лицензии? И необходимо разобраться, есть
ли этакое обстоятельство недосмотром законодательного процесса или же это
осознанное постановление юристов. Разберемся начиная с основ.
Наличие лицензии доказывает статус и заслуги доверительного
управляющего, ведение процесса, имеющего положительный результат и
соответственно должное исполнение своих обязанностей в данной области
экономики. Такое подтверждение абсолютно необходимо, ведь
непосредственно специфика этой профессии содержит независимость данной
деятельности, обеспечивает широкий круг прав и независимости в их
реализации. Возникает двоякое положение, ведь эффективная реализация
деятельности по управлению ценными бумагами есть только при соблюдении
условии обеспечения специалисту в этой области независимости в своих
действиях, и в то же самое время имеется факт того, что учредитель управления
имеет право располагать гарантиями и обязательствами от управляющего
2
.
1
Ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 27.12.2019) "О рынке ценных
бумаг" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // "Российская газета", N 79, 25.04.1996.
2
Бакк Д.А. Анализ дискуссионных вопросов сферы правового регулирования
доверительного управления ценными бумагами [Электронный ресурс] // Научное