используя технологии электронного правительства
1
. При этом является очевидной
роль правового регулирования электронно-цифровой модернизации сервисов,
пользователями которых будут в том числе и граждане. В этой связи одна из задач
программы по цифровизации - сформировать комплексное законодательное
регулирование отношений, которые возникают с развитием цифровой экономики.
Современные способы обработки, хранения и передачи сведений,
относящихся к финансовым обязательствам, - сложные, основанные на
различных ИТ-инфраструктурах, при отсутствии единой стандартизации. Из-за
этого постоянно сверяются массивы данных и дублируются процессы, что
становится причиной увеличения затрат и времени
2
.
С помощью блокчейна создаются децентрализованные трансакции, которым
не нужно доверие, так как пользователь получает доступ к общедоступной базе
данных, которая распределена по серверам всех субъектов. Внести недостоверные
данные нельзя так как цепочкой блоков данных синхронизируется и автоматически
верифицируется любая поступающая информация. Считаем, что создавать
распределенный реестр необходимо на государственной платформе, чтобы
повысить уровень доверия населения, с одной стороны, а с другой – обеспечить
доступ государственным регуляторам к наблюдению за совершаемыми операциями
в цифровой среде, чтобы своевременно и адекватно реагировать на правонарушения.
В качестве такой площадки может выступить государственный портал «Госуслуги»,
которому необходима модернизация с использованием технологии блокчейн
3
.
Во-первых, авторизацию пользователей на портале «Госуслуг» подтверждают
документы (паспорт, СНИЛС); кроме того, личные кабинеты граждан уже имеют
необходимую информацию, чтобы идентифицировать гражданина. Добавление
1
Системный проект электронного правительства Российской Федерации / Министерство
цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации. – М., 2016.
2
Самыгин А.И. Некоторые риски токенизации и блокчейнизации гражданско-правовых
отношений // Закон. – 2018. - № 2. – С. 50-56
3
Тупаков М.В. Технология блокчейн на рынках капитала // Депозитариум. – 2016. – № 2
(142). – С. 32-37
криптошифрования даст возможность поддержания на высоком уровне
безопасности и анонимности конфиденциальных сведений в общедоступной среде.
Во-вторых, внесением согласованных изменений в существующую цепочку
информации исключится проверка подлинности сведений не только о лицах, но и об
объектах сделок, в нашем случае акций и облигаций (их государственный
регистрационный номер наименование эмитента, номинал и иные
индивидуализирующие признаки), так как эту процедуру будут производить
автономно без участия регулирующих органов. С помощью цифровизации базы
данных можно включить более полные сведения о собственности, которые отразят
всю историю сделок, начиная от первого размещения до последнего владельца
1
.
В-третьих, смарт-контракты, являющиеся программным кодом, выполняющим
автоматически команды, связанные с исполнением обязательств сторон сделки, к
примеру платежные поручения или запись про переход права собственности по
счету депо, дадут возможность пользователям проводить операции в «один клик»,
не совершая дополнительные правовые действия, часто осложненные
бюрократизмом.
В-четвертых, распределенными записями, расположенными на всех серверах
одновременно, устранится множественность сервисов и порталов, чем снимется
необходимость совершать запросы другим участникам для согласованности. Это в
значительной мере сократит основания конфликтов между контрагентами. Кроме
того, волеизъявление совершить сделку будет подтверждать совместное
использование индивидуальных ключей, чтобы активировать достаточные на счете
денежные средства и последующий переход права собственности на акции.
Действующим законодательством уже сейчас предоставляет возможность
осуществления документооборота и распространения информации при помощи
1
Табаков С.А. Информационная природа безналичных денег // Хозяйство и право. - 2018. - № 9. –
С. 22-27
использования электронных цифровых подписей, чем приравнивается электронный
документ к бумажному
1
.
Между тем в отношении приобретения акций и реализации прав, которые
удостоверены электронной подписью, конфликты возникают. Мировая практика
знает способы онлайн-регулирования споров не обращаясь в суд: 1) ODR на
отдельных платформах и веб-приложениях; 2) инструменты, встроенные в сайты
электронной торговли; 3) инструменты, имеющие связь с государственными судами.
В нашем случае наиболее эффективен второй способ, так как он может быть
совмещен с технологией смарт-контракта, основанием которого является блокчейн,
без необходимости переходить на сторонние электронные ресурсы
2
.
Некоторые исследователи отмечают, что в публичных блокчейнах при
обращении общедоступных метаданных о транзакциях создадутся благоприятные
условия к профайлингу и отслеживанию лиц, а также дальнейшей эрозии права на
неприкосновенность частной жизни в цифровой среде. Думаем, что такая угроза
действительна, нивелировать ее необходимо публичному праву, в том числе
законодательство о персональных данных, информацию и т.д.
3
Таким образом, при помощи электронной регистрации на портале e-
government физических лиц, чтобы совершить гражданско-правовые сделки с
бездокументарными ценными бумагами, даст возможность эффективной
реализации государственной программы электронного правительства и
цифровизации экономики страны, пользуясь преимуществами блокчейн-технологии,
в виде 1) новых методов шифрования данных, 2) взаимной верификации
подлинности сведений, 3) автономного исполнения обязательств, 4) расширенного
1
Хамитов Р.Р. Понятие ценной бумаги в теории российского гражданского права // История
государства и права. - 2017. - № 5. – С. 14-21
2
Устинов М.Е. Ценная бумага - вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. -
2018. - № 5. – С. 34-39
3
Яковлева Г.С. Защита права на акции // Журнал российского права. - 2016. - № 12. – С. 20-27
массива данных и распределения его по нескольким реестрам, 5) возможности
урегулировать споры онлайн
1
.
В заключение необходимо отметить, чтобы реализовать вышеуказанное,
необходимо на уровне государства создать правовые нормы законодательные и
подзаконные, регулирующие общественные отношения при цифровизации
государственных услуг, оказываемых населению. Закончив с национальным
регулированием, необходимо заключить универсальные международные конвенции
интегрирующие экономическое пространство России в глобальную экономику.
Необходимо создание платформы, подотчетной и контролируемой государством по
вопросам защиты законных прав и интересов граждан, на которой участники
товарооборота могли бы пройти регистрацию, совершать сделки используя смарт-
контракты.
Подводя итоги первой главы исследования отметим, что в новая редакция ГК
РФ выбрала частичное распространение на бездокументарные бумаги режима вещей
- именных документарных бумаг. В соответствии с п. 6 ст. 143 ГК РФ если иное не
предусмотрено в ГК РФ, законе или не устанавливается особенностями фиксации
прав на бездокументарные ценные бумаги, в отношении таких ценных бумаг
применяют правила, регулирующие именные документарные ценные бумаги,
правообладателя которых определяют согласно учетным записям. Согласно п. 3 ст.
149.1 ГК РФ к отношениям по исполнению по бездокументарным ценным бумагам
(если это не идет в разрез с существом таких ценных бумаг), применяют некоторые
правила о документарных бумагах.
Очевидно, про стройный правовой режим бездокументарных бумаг речь не
идет. Такой режим полностью невыяснен. Отсюда становится понятным, что
законодателем не признаются бездокументарные бумаги как объект права
собственности. Указание применить в отношении таких бумаг правила об именных
документарных бумагах (по отношению к которым ведется учет), очевидно, имеет
1
Жуков А.С. Гражданско-правовые проблемы оборота бездокументарных эмиссионных именных
ценных бумаг: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Ростов-
на-Дону. 2005
целью подчеркнуть, что ведущее положение занимают документарные бумаги. И
все же, какие конкретно правила имеются в виду? Отметим отсутствие прямого
указания на применение правил ко всем документарным бумагам. Не добавляет
ясности и применение формулировок подобных «Если иное не установлено в
настоящем Кодексе, законе или не вытекает из особенностей фиксации прав на
бездокументарные ценные бумаги». Однако, мы говорим про новый
самостоятельный объект прав, а не про форму фиксации прав как раньше.
Думаем, что описание правового режима такого объекта должно быть
предельно ясным. В частности, необходимо прямое указание возможности
применять в отношении бездокументарных бумаг, обладающих не вещной
природой, в отдельных случаях нормы о праве собственности. Помимо этого,
требуется решить вопрос соотношения норм вещного и обязательственного права
при осуществлении регулирования таких бумаг.
Глава 2. Особенности оборота бездокументарных ценных бумаг и его
участники
2.1. Участники оборота бездокументарных ценных бумаг. Оформление и учет их
прав
Субъектом, который должен стоять в начале исследования правового
положения участников рынка бездокументарных ценных бумаг, является эмитент.
Именно эмиссия кладет начало существованию бездокументарных ценных бумаг на
рынке.
Согласно части 7 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг»
1
в качестве
эмитента понимают юридическое лицо, исполнительные органы государственной
власти, органы местного самоуправления, исполняющие от собственного имени или
от имени публично-правовых образований обязательства перед владельцами ценных
бумаг, связанные с осуществлением прав, которые закреплены этими ценными
бумагами.
Часть 17 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг» содержит также понятие
эмиссии ценных бумаг в качестве предусмотренной данным законом
последовательности действий эмитента, связанной с размещением эмиссионных
ценных бумаг.
Приводя характеристику эмиссии ценных бумаг в качестве их размещения,
законодателем также дается определение и размещению ценных бумаг, которое
согласно части 16 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг» является отчуждением
эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам с помощью заключения
гражданско-правовой сделки.
Таким образом, разместив ценные бумаги, в том числе и бездокументарные, у
эмитента прекращаются какие-либо права по отношению к ним. Однако, и по
1
Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изменениями и
дополнениями от 2 августа 2019 г. N 259-ФЗ) // СЗ РФ от 22 апреля 1996 г. № 17 ст. 1918
завершению эмиссии, данное лицо остается участником отношений по обороту
бездокументарных ценных бумаг, по следующим обстоятельствам.
Во-первых, эмитент бездокументарных ценных бумаг начинает
правоотношения с регистратором учитывающим ценные бумаги. В соответствии с
пунктом 2 статьи 149 ГК РФ
1
, права на бездокументарные ценные бумаги учитывает
лицо, действующее в соответствии с поручением субъекта, который обязан по
ценной бумаге, которым является эмитент. Аналогично и пункт 1 статьи 8 Закона
«О рынке ценных бумаг» содержит указание на то, что ведется реестр согласно
поручению эмитента.
Наряду с этим, поручив вести учет ценных бумаг иному лицу (регистратору), с
эмитента не снимается солидарная с таким лицом ответственность за убытки,
причиненные нарушением порядка по учету прав, порядка осуществления операций
по счетам, утратой учетных данных, предоставлением недостоверных сведений об
учетных данных согласно части 4 статьи 149 ГК РФ.
Эмитент не несет ответственности, если нарушение произошло из-за действия
непреодолимых сил, а также в случае возникновения убытков из-за нарушения
порядка учета прав лицами, которые действуют основываясь на договоре с
правообладателем.
Отношения эмитента и лица, ведущего учет бездокументарных ценных бумаг,
появляются основываясь на договоре на ведение реестра
2
.
Отношения эмитента и лица, учитывающего бездокументарные ценные
бумаги, основанием для которых служит договор возмездного оказания услуг,
нельзя в юридическом смысле принимать за тождественные отношения,
возникающие из договора в пользу третьего лица, невзирая на полезный эффект
деятельности, связанной с учетом для собственника бездокументарных ценных
бумаг.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации часть 1 от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (с
изменениями и дополнениями от 26 июля 2019 г. № 230-ФЗ) // СЗ РФ от 5 декабря 1994 г. № 32 ст.
3301
2
Ефремова Л.Г. Правовые аспекты безналичных денег // Закон. - 2017. - № 1. - С. 10-18
Закономерно продолжение исследования правового положения лиц,
участвующих в обороте бездокументарных ценных бумаг, рассмотрением основных
правил, действующих по отношению к лицу, ведущему учет бездокументарных
ценных бумаг.
Согласно части 1 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг»
1
в качестве
деятельности, связанной с ведением реестра собственников ценных бумаг признают
сбор, фиксацию, обработку, хранение данных, из которых состоит реестр
собственников ценных бумаг, и предоставление сведений из реестра собственников
ценных бумаг. Эта деятельность профессиональная и требуется наличие лицензии и
ее могут осуществлять только юридические лица.
Лицо, которое осуществляет деятельность, связанную с ведением реестра,
именуют держателем реестра. В качестве держателя реестра может выступать или
регистратор в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг,
имеющего лицензию вести такую деятельность, либо другой профессиональный
участник рынка ценных бумаг в ситуациях, которые предусмотрены федеральным
законодательством
2
.
Стоит отметить, что до 1 октября 2014 года вести реестр владельцев
бездокументарных ценных бумаг можно было эмитенту самостоятельно, не
представляя при этом из себя профессионального участника рынка ценных бумаг в
определении части 18 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг».
На сегодня невозможно совпадение в одном лице эмитента и держателя
реестра согласно действующему законодательству. Однако согласно пункту 3.8
статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» у эмитента есть право на выполнение
части функций регистратора, если это предусматривает договор на ведение реестра.
Функции, выполняемые эмитентом в описанной ситуации, это прием
документов, требующихся, чтобы провести операции в реестре, и передать
1
Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изменениями и
дополнениями от 2 августа 2019 г. N 259-ФЗ) // СЗ РФ от 22 апреля 1996 г. № 17 ст. 1918
2
Филимонов К.Б. Участие бездокументарных акций в гражданском обороте // Хозяйство и право. -
2017. - № 2. – С. 21-26
зарегистрированным и другим лицам выписки с лицевых счетов, уведомления и
другие сведения из реестра, предоставленные регистратором.
Статьей 8 Закона «О рынке ценных бумаг»
1
в подробностях дается описание
статуса держателя реестра, примечательны для рассмотрения и анализа следующие
положения.
В соответствии с положениями пункта 3.7 статьи 8 Закона «О рынке ценных
бумаг» деятельность держателя реестра, связанная с проведением операций на
лицевых счетах и предоставлением сведений из реестра платная, однако взимаемую
плату не исчисляют как процент от стоимости ценных бумаг, по отношению к
которым совершают соответствующую операцию.
Пункты 3.2, 3.4 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» также содержат
важные нормы о деятельности держателя реестра, которые заключаются в
отсутствии у этого лица права на отказ или уклонение от проведения операции в
соответствии с поручением эмитента или собственника бездокументарных ценных
бумаг если отсутствуют основания, предусмотренные федеральным
законодательством и нормативными актами Банка России.
Помимо этого, у держателя реестра нет права на выдвижение
самостоятельных требований в отношении содержания поручений вышеуказанных
лиц, кроме тех, что предусмотрены Законом «О рынке ценных бумаг» и
нормативными актами Банка России.
Вышеуказанными положениями подчеркивается важность осуществления
держателем реестра функций, связанных с ведением учета бездокументарных
ценных бумаг не создавая их собственникам необоснованные препятствия к
совершению операций с принадлежащим им имуществом, осуществить которые
невозможно без посредничества держателя реестра.
Пунктом 3.9 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» устанавливается
ответственность держателя реестра за исчерпываемость и достоверность
1
Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изменениями и
дополнениями от 2 августа 2019 г. N 259-ФЗ) // СЗ РФ от 22 апреля 1996 г. № 17 ст. 1918
предоставленных из реестра сведений, включая содержащиеся в выписке из реестра
по лицевому счету зарегистрированных лиц.
Держателем реестра, таким образом, обеспечивается публичная достоверность
реестра, что дает возможность потенциальным приобретателям или иным
заинтересованным лицам принимать за основу своих убеждений о наличии прав у
контрагента основания формального критерия наличия необходимой записи в
реестре не проверяя содержательную сторону. Публичной достоверностью реестра
эмитент и приобретатель бездокументарных ценных бумаг защищены от
негативных последствий, возникших из-за несоответствия действительности
сведений, содержащихся в реестре
1
.
Отметим, что в соответсвии с пунктом 1 статьи 8.1 Закона «О рынке ценных
бумаг» регистратор, ведущий реестр собственников эмиссионных ценных бумаг,
наделен правом привлечения к выполнению части своих функций других
регистраторов, депозитариев и брокеров, которые называются трансфер-агенты.
Изложенными положениями, регулирующими правовой статус эмитента
бездокументарных ценных бумаг и держателя реестра, дается общее представление
в отношении прав и обязанностей собственника бездокументарных ценных бумаг в
соответствии с простой учетной системой. Наряду с этим, если есть
соответствующее волеизъявление собственника бездокументарных ценных бумаг,
появляется депозитарная учетная система, которая предполагает привлечь
депозитария вести учет прав на ценные бумаги.
Собственники бездокументарных ценных бумаг имеют право на заключение
договоров с депозитарием, который будет их учитывать на отдельных счетах депо.
Вместо записей о таких владельцах в реестр собственников бездокументарных
ценных бумаг, будет сделана только запись, что их учитывает соответствующий
депозитарий.
1
Маликов А.Н. Применение правил, установленных для ценных бумаг, к акциям в
бездокументарной форме // Хозяйство и право. - 2017. - № 10. - С. 16-25.