Роль центрального депозитария в России состоит в следующем. Согласно
статьи 24 Закона «О центральном депозитарии»
1
только указанному участнику
рынка ценных бумаг можно выступать в качестве номинального держателя ценных
бумаг в реестре собственников ценных бумаг эмитента, который наделен
обязанностью осуществления раскрытия (предоставления) информации согласно
статьи 30 Закона «О рынке ценных бумаг», а также в реестре собственников
инвестиционных паев или реестре собственников ипотечных сертификатов участия,
если существуют возможности обращения этих ценных бумаг на организованных
торгах. Операции с изучаемыми ценными бумагами проводит централизованно один
депозитарий, имеющий статус центрального, чтобы упорядочить их оборот.
Помимо лиц изученных выше, осуществляющих деятельность на рынке
бездокументарных ценных бумаг, остановимся также на вопросах, связанных с
участием посредников, которые также осуществляют профессиональную
деятельность в изучаемой сфере.
Брокерская деятельность согласно пункту 1 статьи 3 Закона «О рынке ценных
бумаг» - исполнять поручения клиента, в число которых входит и эмитент ценных
бумаг при их размещении, совершать гражданско-правовые сделки с ценными
бумагами
2
.
В сравнении с брокерской деятельностью, основанием которой является
исполнение поручений клиента, дилерская деятельность в соответствии со статьей 4
Закона «О рынке ценных бумаг» является совершением от своего имени и за свой
счет сделок по купле-продаже ценных бумаг публично объявив цену их покупки или
продажи с обязательством о приобретении или продаже ценных бумаг по
объявленным ценам.
1
Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» (с
изменениями и дополнениями от 26 июля 2019 г. N 248-ФЗ) // СЗ РФ от 12 декабря 2011 г. № 50
ст. 7356
2
Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изменениями и
дополнениями от 2 августа 2019 г. N 259-ФЗ) // СЗ РФ от 22 апреля 1996 г. № 17 ст. 1918
Дилер имеет право на объявление и других существенных условий договора
купли-продажи ценных бумаг, исключая цену, в их число входит наименьшие и
наибольшие объемы покупаемых или продаваемых ценных бумаг.
Порядок осуществления учета, оформления прав на бездокументарные ценные
бумаги имеет некоторые особенности. С 01.10.2013 г. внесенными изменениями был
сформирован новый порядок по учету прав на бездокументарные ценные бумаги.
Изменения коснулись и акционерных обществ. В соответствии с ФЗ от 02.07.2013 №
142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой ГК РФ»
1
вести
записи о состоянии ценных бумаг необходимо сторонней организации, имеющей
лицензию. Как поступить акционерному обществу, которое было создано до того
как вступил в силу закон? Раньше внутри подобных организаций самостоятельно
должностным лицом велся реестр акций. Теперь после того как вступил в силу
закон, он установил для акционерных обществ, созданных после 01.10.2013 г.
обязанность по передаче ведения реестра внешним регистраторам. Наряду с этим ст.
5 ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ предоставила юридическим лицам, которые
образовались до того как вступил в силу закон и осуществляющие учет прав
акционеров самостоятельно, сроки, чтобы принять одно из указанных ниже
решений:
- передача ведения реестра акционеров в руки стороннего регистратора;
- при нежелании передавать полномочия на ведение счета – провести
реорганизацию в общество с ограниченной ответственностью;
- создание дочернего или зависимого юридического лица, которые возьмут на
себя обязанность вести реестр.
Какую цель преследовал законодатель решив передать полномочия в руки
специальных субъектов? Полагаем, причиной стали сами ценные бумаги и
отношения, возникающие по их поводу. Специальный контроль и ответственность
регистраторов, депозитариев предоставляет и обеспечивает наличие
1
Федеральный закон от 2.07.2013 г. № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I
части первой ГК РФ»//СЗ РФ от 8.07 2013 г. № 27 Ст. 3434
дополнительных гарантий владельцу ценных бумаг, добросовестному
приобретателю и в целом, чтобы стабилизировать гражданский оборот.
Лица, учитывающие права, делятся два вида субъектов:
1. Регистраторы, которые являются профессиональными участниками рынка
ценных бумаг. Ими оказываются услуги ведения реестра собственников именных
ценных бумаг в соответствии с договором с эмитентом.
2. Депозитарии. В сравнении с регистратором депозитариям разрешается
осуществление совмещенной с иной профессиональной деятельностью.
В качестве оснований к совершению записей по счету депо клиента
(депонента) выступает:
- поручение от клиента (депонента) или уполномоченного им лица, в том
числе попечителя счета, сделанное в соответствии с требованиями,
предусмотренными депозитарным договором;
- при переходе прав на ценные бумаги не по результатам гражданско-
правовых сделок — документы, которыми подтверждается переход прав на ценные
бумаги согласно действующим законам и иным нормативным правовым актам
1
.
Характерная особенность бездокументарных ценных бумаг состоит в праве
собственника потребовать от лица, которое профессионально регистрирует и ведет
сведения по этим бумагам, предоставить ему документ, свидетельствующий о
зарегистрированных правах. В практике весьма часто эти документы выступают как
доказательство, чтобы признать владельца, чьи ценные бумаги неправомерно
списали, законным собственником. Так Арбитражный суд Иркутской области
рассмотрел дело № А19-7328/14 в соответствии с иском ОАО «Энерго-1» (ПАО) к
ОАО «Энерго – 2» по истребованиию имущества из чужого незаконного владения
2
.
Суд установил, что регистратором была совершена ошибка – внесена запись в
реестр, из-за которой ценные бумаги в соответствии с договором купли-продажи
перешли не в собственность истца. ПАО «Энерго – 1» в качестве доказательства
1
Лисяная Е.Н. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг // Журнал
российского права. — 2019. — № 1. — С. 106 — 113.
2
Решение Арбитражного суда Иркутской области по делу № А19-7328/18
была предоставлена выписка по счету, выданная регистратором лицевого счета.
Данная выписка содержала указание на предыдущего собственника акций,
основания по которым акции перешли к новому собственнику.
Механизм перехода прав на бездокументарные ценные бумаги имеет отличия
от механизма перехода прав на документарные ценные бумаги из-за особенностей
фиксации прав по ним. Чтобы совершать операции по счету, необходимо
заключение договора с регистратором (депозитарием) на ведение реестра. В
отношении акционерных обществ этот вопрос не получил точного урегулирования.
Если организацией передаются полномочия филиалу либо представительству,
достаточно ли предусмотрения полномочий в учредительных документах? Ведь
деятельность, связанная с ведением реестра, отличается от классического вида
деятельности филиалов, представительств
1
. Пока этот вопрос не получил
регулирования. На практике акционерные общества указывают только
учредительные документы, где прописываются права, обязанности и
ответственность регистраторов.
После того как заключен договор с регистратором (депозитарием),
собственнику ценных бумаг можно проводить операции с помощью распоряжения.
В соответствии с п. 1 ст. 149.2 ГК РФ передачу прав по бездокументарным ценным
бумагам осуществляют списывая их со счета лица, которое совершило их
отчуждение, и зачисляя на счет приобретателя основываясь на распоряжении лица,
которое совершило их отчуждение. Другие основания и условия к передаче прав на
бездокументарные ценные бумаги сторонами может быть предусмотрены в
договоре заключенном правообладателем и регистратором (депозитарием)
2
.
Хотелось бы также отметить, что законодателем сохранен сам термин «ценная
бумага» по отношению к бездокументарным ценным бумагам. Заметим, что
определение «ценные бумаги», появившееся в отечественном законодательстве
благодаря Гражданскому кодексу, также далеко от совершенства. К примеру,
1
Сперанский В.К. Именные эмиссионные ценные бумаги в системе корпоративного и
акционерного правоотношений: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Краснодар. 2005
2
Чуваков В.Б. Правовая природа ценных бумаг: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. СПб.. 2004
англосаксонская правовая семья ценные бумаги именует securities (от «security»),
что может быть переведено как обеспеченные, защищенные, крепкие, которые
являются, в первую очередь, stocks и bonds, причем один из активов (assets)
представляет собой именно ценные, но не бумаги, а металлы - precious metals.
Очевидно, что precious papers данная система не имеет. Считаем излишним
усовершенствование российской правовой системы, в погоне за этимологическими
нюансами, однако тот факт, что сохранено само слово «бумага» в отношении записи
по лицевому счету или счету депо, который дает гарантии обязательственных прав
кредитора, заставляет задуматься. В данном случае можно внести предложение
именовать этот вид финансовых активов как особые «корпоративные права»
(эмиссионность которых презюмируется), которые являются акциями и
облигациями разных обществ, что будет более логично, однако для этого
потребуется еще более серьезная корректировка законодательства, чем нынешняя.
7 декабря 2011 года был подписан Федеральный закон «О центральном
депозитарии» № 414-ФЗ, который вступил в силу с 1 января 2012 г.
1
Актуальность введения института центрального депозитария объяснялась
обращением ценных бумаг в документарной форме. Из-за ежегодно
увеличивающегося объема торгов и рисков, связанных с постоянной сменой мест их
хранения и учета, назрела необходимость перейти на бездокументарную форму
учета прав на ценные бумаги с помощью центрального депозитария
2
.
Современное понимание центрального депозитария подразумевает
существующую в некоторых странах (большинство европейских стран и некоторые
государства СНГ, к примеру Беларусь и Казахстан, всего около 60 государств)
организацию, осуществляющую централизованный, общегосударственный учет
прав на ценные бумаги и операции по ним. Центральным депозитарием также
хранятся сертификаты ценных бумаг. Как правило, центральным депозитарием
осуществляется депозитарная деятельность, используя масштабную
1
Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» (с
изменениями и дополнениями от 26 июля 2019 г. N 248-ФЗ) // СЗ РФ от 12 декабря 2011 г. № 50
ст. 7356
2
Зибарев С.А., Галов В.В. Дробные акции и их правовой режим // Закон. - 2016. - № 7. – С.10-16
информационную систему, с электронным документооборотом, которая дает
возможность фиксации информации о сделках с ценными бумагами почти
мгновенно.
Важно заметить, что ряд стран создал централизованную систему расчетов по
биржевым и внебиржевым сделкам с ценными бумагами. Наиболее яркий пример
такой системы - Евроклир (Euroclear), которая было создана в Брюсселе в декабре
1968 г., и немецкая Клирстрим (Clearstream), записями которых гарантируется
окончательность расчетов и удостоверяется право собственности на ценные бумаги.
Однако основой создания центрального депозитария в России стала система CREST,
которая представляет собой центральный депозитарий на английском и ирландском
рынках и подконтрольна участникам-пользователям.
Выделив наиболее важные, на наш взгляд, нововведения Закона «О
центральном депозитарии», главным следует отметить единственность счета
номинального держателя в реестре. Если до того как был введен рассматриваемый
закон крупный регистратор мог иметь десятки счетов номинального держания, то
теперь такой счет стал один. Далее в соответствии со значимостью следует
упомянуть, что к центральному депозитарию обслуживаться перешли ценные
бумаги, чьи эмитенты обязаны раскрывать информацию согласно ст. 30
Федерального закона «О рынке ценных бумаг»
1
.
Настораживают и некоторые аспекты, связанные с ответственностью
субъектов инфраструктуры при разночтениях между регистратором и центральным
депозитарием. Если вести речь про механизм сверки, чьи общие рамки установлены
п. 1 ст. 29 указанного закона, стоит отметить, что данный механизм не имеет
регламентации, невзирая на наличие у нее исключительной, фактически
правоустанавливающей значимости. Здесь, очевидно, требуется детализация
подзаконными актами.
Отметим одновременное подписание с Законом «О центральном депозитарии»
07.12.2011 Федерального Закона «О внесении изменений в отдельные
1
Лисяная Е.Н. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг // Журнал
российского права. — 2019. — № 1. — С. 106 — 113.
законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального
закона «О центральном депозитарии» № 414-ФЗ», который привел в соответствие с
Законом «О центральном депозитарии» некоторые нормы федеральных законов,
которыми регулируются отношения, связанные с работой профессиональных
участников рынка ценных бумаг
1
.
После внесенных уточнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»,
были расширены функции доверительных управляющих ценными бумагами,
которые теперь наделены правом обращения в суд от собственного имени и заявлять
требования, которые ранее могли предъявить только собственники ценных бумаг.
Законом закрепили важную возможность на привлечение лицом, ведущим реестр,
акционеров иных лиц, включая других регистраторов, депозитариев, брокеров и
трансфер-агентов. Законом также определены типы счетов, которые открывают
депозитарии и регистраторы, изменен правовой статус номинального держателя
ценных бумаг, предусмотрены особенности по учету прав на ценные бумаги
нерезидентов, которые действуют в соответствии с интересами иных лиц. Также
был изменен Закон «Об акционерных обществах», который регламентирует сроки, в
течение которых регистратором направляется уведомление об отказе внести запись
в реестр: такой срок сократился с 5 до 3 дней. Внесены также новации в Законы «О
несостоятельности (банкротстве)» и «Об исполнительном производстве». В
частности, по исполнительному производству закреплено, что ценные бумаги
можно списывать только с лицевого счета (счета депо) их собственника, но не
номинального держателя, что стало причиной повышения защищенности интересов
собственников ценных бумаг
2
.
В заключение хочется отметить, что принятием закона о центральном
депозитарии была завершена реформа финансового рынка, после урегулирования
вопросов клиринга и инсайда, и приблизило нас к созданию Международного
финансового центра.
1
Зибарев С.А., Галов В.В. Акция как эмиссионная ценная бумага: природа, объем прав, их защита
// Хозяйство и право. - 2015. - № 11. - С. 54-61
2
Окунев А.П. Российские депозитарные расписки: проблемы или перспективы?// Юрист. – 2018. -
№ 4. – С. 17-23
Таким образом, в отношениях с бездокументарными ценными бумагами
потенциально возможно участие значительного числа лиц. Системой
опосредованного держания ценных бумаг сегодня происходит активное замещение
простой системы, а также усложняется фактом наличия в ней депозитариев разного
уровня. Помимо этого, кроме эмитента ценных бумаг, их собственника,
реестродержателя и депозитария, в отношениях, связанных с оборотом
бездокументарных ценных бумаг, также возможно участие брокеров, дилеров,
трансфер-агентов и иных лиц. Так как у любого из указанных лиц может иметься
связь с иностранным правопорядком, правовое регулирование международных
операций с бездокументарными ценными бумагами весьма значимо в вопросе
соблюдения и защиты прав каждого заинтересованного лица, участвующего в
обороте бездокументарных ценных бумаг.
2.2. Переход прав на бездокументарные ценные бумаги
Появление ценных бумаг, включая бездокументарную, вызвали
экономические потребности — необходимость упростить оборот разных прав.
Историческими предпосылками возникновения ценной бумаги обусловлены и
требования по ее форме, а также создание специального комплекса правил по
обращению и осуществлению прав, в первую очередь, тесную связь права и
документа
1
. К концу ХХ в. усложняющиеся требования в гражданском обороте и
учитывая организацию западных финансовых рынков, в российском
законодательстве (до того как был принят ГК РФ) создали тенденцию к
дематериализации некоторых видов ценных бумаг. Данный процесс начался
немного позже появления безналичных денег, но его обусловили аналогичные
соображения. Гражданским кодексом РФ 1994 г. окончательно оформлен отрыв
права от материального носителя, путем допуска бездокументарной формы для
именных и ордерных ценных бумаг. Таким образом, произошло создание ГК РФ
1
Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Право собственности на бездокументарные эмиссионные ценные
бумаги: вещное право или иное имущественное право? // Нотариус. - 2018. - № 6. – С. 12-19
особого правового режима оборотоспособных прав, именуемого «бездокументарные
ценные бумаги» (ст. 149 ГК).
Однако до сих пор правовая доктрина ценных бумаг не содержит более
спорного вопроса, чем вопрос, связанный с правовым режимом бездокументарных
ценных бумаг
1
. В частности, отмечено отсутствие определения данного объекта
гражданских прав. Содержание статьи 149 ГК дает возможность «конструирования»
определенным правам (совокупности прав) весьма льготного правового режима: а)
возможность распространения на оборотоспособные права режим ценной бумаги,
б) а можно — только на его отдельные элементы,
в) возможность не применять в отношении оборотоспособных прав правил
о ценных бумагах.
В отличие от иных видов, бездокументарные ценные бумаги не содержат
никакие реквизиты: у бездокументарных бумаг отсутствует презентация, права из
этих бумаг осуществляются в отношении лиц, которые включены в списки (реестр).
В качестве юридических фактов, основываясь на которых устанавливают
субъективное право управомоченных лиц на бездокументарные ценные бумаги,
выступают записи, в совокупности составляющие лицевой счет или счет депо (либо
счет специализированного депозитария)
2
. По бездокументарным ценным бумагам
данные записи - единственные главные юридические факты. Научная литература
отмечает несовершенство по вопросу фиксации прав, в том числе в
бездокументарной ценной бумаге, в списке (реестре). Законодательством должен
жестко связываться факт включения в список и наличие прав.
В случаях, установленных в законе или в соответствии с определенным им
порядком, лицу, которое получило специальную лицензию, можно фиксировать
права, закрепляемые в именной или ордерной ценной бумаге, включая
бездокументарную форму (при помощи средств электронно-вычислительной
техники и т.п.). Существует обязанность у лица, осуществившего фиксацию права в
1
Пономаренко Р.А. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. - М.:
Статут, 2016. – 548 с.
2
Сирубский А.Н. К вопросу о юридической природе «бездокументарных ценных бумаг» и
«безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. - 2017. - № 5. – С. 8-14
бездокументарной форме, в соответствии с требованием обладателя прав, выдать
ему документ, который является свидетельством закрепленного права. Права,
которые удостоверяются указанной фиксацией, порядок проведения официальной
фиксации прав и правообладателей, механизм документального подтверждения
записей и порядок проведения операций по бездокументарным ценным бумагам,
определяет закон или установленный им порядок
1
.
Операции по бездокументарным ценным бумагам могут совершаться только
обращаясь к лицу, официально совершающему записи прав. Передачу,
предоставление и ограничение прав необходимо официально фиксировать этому
лицу, несущему ответственность за сохранность этих записей, обеспечивающему их
конфиденциальность, представление корректных данных об этих записях,
совершение официальных записей по проведенным операциям.
Согласно ст. 8 закона «О рынке ценных бумаг», в качестве деятельности,
связанной с ведением реестра собственников ценных бумаг, признают сбор,
фиксацию, обработку, хранение и предоставление сведений, которые составляют
систему ведения реестра собственников ценных бумаг
2
. Такую деятельность модно
вести только юридическим лицам — держателям реестра (или регистраторам). В
качестве системы ведения реестра собственников ценных бумаг понимают
совокупность сведений, которые зафиксированы на бумаге и/или при использовании
электронных баз данных, обеспечивающую идентификацию зарегистрированных в
системе ведения реестра собственников ценных бумаг, номинальных держателей и
собственников ценных бумаг и учитывающую их права по отношению к ценным
бумагам, зарегистрированным на их имя, позволяющую осуществлять получение и
направление информации указанным лицам и составлять реестр собственников
ценных бумаг. Реестр собственников ценных бумаг является частью системы по
ведению реестра, которая является списком зарегистрированных собственников, где
указано количество, номинальная стоимость и категория принадлежащих им
1
Ошуркова Д.И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Юрист. – 2018. - № 2. -
С. 16-22
2
Осина Е.В. Опосредованный учет бездокументарных ценных бумаг. Коллизионные проблемы //
Юрист, - 2018. - № 10. – С. 12-18