26
Остановимся на позиции А.В.Габова, который считает, что
бездокументарные ценные бумаги нельзя принимать за вещи ни в
экономическом, ни в правовом смысле, а законодателем допущена некая
условность, когда он относил ценные бумаги к вещам.
По отношению к природе права владельцев ценных бумаг, авторами
указывается, что это право представляет собой «абсолютное имущественное
(но не вещное) право собственности» и «ему нужен абсолютно-правовой
способ защиты».
Таким образом, на наш взгляд, недопустимо распространение вещного
права на те объекты, на которые оно не рассчитывалось.
Но в наши дни считаем, что справедливо замечание А.А. Бутенко:
«...основой концепции бездокументарных ценных бумаг являются не
юридические построения, а только экономические категории и подходы»
20
.
А.Н.Маликовым отмечалось: «...проблема применения
вещно-правовых норм... замкнута на проблеме возможности применять при
защите владельцем бездокументарных ценных бумаг свои права такого
вещного иска, как виндикационный»
21
.
Данная проблема и поставлена перед судами в качестве
правоприменителей гражданско-правовых норм. Отметим, что судебной
практикой уже признано, что данная виндикация бездокументарных ценных
бумаг - неклассическая, так как ее обуславливает специфика изучаемого
спорного правоотношения.
Предполагаем, чтобы сформировалась данная судебная практика,
существенное влияние оказал п. 7 Информационного письма Президиума
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.04.98 № 33 «Обзор
практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и
обращением акций». В данном пункте указан виндикационный характер
20
Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. - М.:
Юридическая литература, 2008. – С.362
21
Маликов А.Н. Применение правил, установленных для ценных бумаг, к акциям в
бездокументарной форме // Хозяйство и право. - 2017. - № 10. - С. 16
27
требования собственника (уполномоченного собственником лица) возвратить
акции, предъявленного к добросовестному приобретателю и удовлетворить
его можно только при наличии условий, указанных в ст. 302 ГК РФ.
Все вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что действующее
законодательство не обладает четкостью регулирования
гражданско-правового оборота бездокументарных ценных бумаг, которую,
возможно, достигнут в результате текущего реформирования части первой
Гражданского кодекса РФ.
1.3. Перспективы развития института бездокументарных ценных бумаг в
условиях современной экономики
На рубеже XX-XXI вв. в теории ценных бумаг законодателем была
предложена новая форма, исключающая документ в буквальном смысле
слова. Реформа стала причиной многочисленных споров отечественных
цивилистов и постоянного поиска правомерных способов по защите прав
владельцев бездокументарных ценных бумаг как при помощи виндикации, так
и предъявления исков о признании, восстановлении права, однако правовую
природу этого объекта до конца не определили.
До того как перейти к выработке предложений по дальнейшей
модернизации оборота обязательственных прав, адаптированных в цифровую
экономику, проведем анализ логики становления правового института
бездокументарных ценных бумаг в современном виде.
На ценные бумаги, которые являются обязательственными правами,
распространено право собственности. Содержание права собственности
образует триада правомочий: владение, распоряжение и пользование. При
определении момента владения положениями Закона «О рынке ценных
бумаг», вопрос защиты права раскрыл относительно новый параграф 3 главы 7
ГК РФ. Споры и дискуссии по данному вопросу шли как в научной среде, так и
на практике. До того как вступил в силу ФЗ №142 суды отказывали в исках
28
требовавших акции из чужого незаконного владения, принимая за основу сам
характер акций (бездокументарность) и установленный законодательством
порядок перехода и удостоверения прав по ним. Мнения судов основывались
на следующем.
Во-первых, правилом из ст. 301 ГК РФ установлено, что только
собственнику имущества можно подать в суд виндикационный иск. Однако,
из-за того, что момент перехода права (собственности) на акцию - это момент
внесения регистратором записи в реестр, фактическая защита права
указанным образом становится невозможной. Такую правовую позицию
содержат многочисленные судебные постановления.
Во-вторых, в качестве ответчика может выступать только лицо,
владеющее акциями по факту на дату обращения в суд и рассмотрения дела.
Совместное Постановление Пленумов ВАС и ВС РФ № 10/22 в п. 32
разъяснило, что, при применении ст. 301 ГК РФ, стоит помнить, что в качестве
ответчика по данному делу может выступать лицо, фактически незаконно
владеющее спорным предметом (имуществом). При этом при предъявлении
иска лицу, ранее владевшему спорным предметом, но к моменту судебного
разбирательства предмета у него нет, то в удовлетворении нужно отказать.
Такую позицию отражали и постановления нижестоящих судов.
В-третьих, при зачислении определенного «пакета» бездокументарных
ценных бумаг на счет приобретателя, происходит смешивание с остальными
уже имеющимися акциями на счете. Таким образом, утрата
индивидуализирующих свойств объекта приводила к невозможности
применения ст. 301 ГК РФ, так как этим объектам присущи только родовые
признаки.
Наряду с этим в противовес рассмотренным позициям существовали и
другие правовые позиции судов, включая ВАС РФ.
Изменениями, которые внес ФЗ № 142, дополнена и детально
регламентирована ст. 149 ГК РФ. Теперь императивно установили, что при
неправомерном списании со счета, владелец уполномочен предъявить
29
требование к лицу - получателю (на чей счет было зачислено) возвратить ему
эквивалентное количество бумаг; если такими бумагами предоставлено
только денежное право требовать или они были приобретены при участии на
организованных торгах, можно применить виндикацию от добросовестного
приобретателя; и в каждом случае, если отчуждение осуществило лицо, не
имеющее на это права, безвозмездно (ст. 149.3 ГК РФ).
Ст. 149.4 ГК РФ отдельно оговорила последствия таких истребований.
После удовлетворения требований акционера, он может использовать права,
предусмотренные п. 5 ст. 147.1 ГК РФ. Таким образом, у акционера, которому
акции возвратили из чужого незаконного владения, есть право требовать:
- возврат неполученных доходов и возмещение убытков полностью -
ответчиком будет недобросовестный владелец;
- возврат всего полученного по акциям с момента, когда ответчику
стало известно или он должен был узнать о неправомерном владении либо он
получил судебное уведомление про предъявление ему иска об истребовании, -
ответчиком будет добросовестный владелец.
Изменения были внесены и в права обязательственные, вытекающие из
владения акцией, то есть порядка и условий пользования ценными свойствами
бездокументарных ценных бумаг. Наиболее актуальными новеллами
затрагивается право акционера на получение информации. Законодатель
медленно шел к этому, когда в зарубежном законодательстве и отечественной
судебной практике уже были выработаны основные правила данного
института.
В соответствии с нормой французского коммерческого кодекса (ст. L.
225- 108), правление обязано предоставлять каждому участнику общества
документы, чтобы осмысленно принимать решения, а также осуществлять
управление обществом и выбор путей его развития, беря за основу
достоверную и полную информацию.
Законодателем Германии ограничена информация объемом
необходимым, чтобы надлежаще оценить повестку дня собрания. Отметим,
30
что законодательством Германии давно регламентированы основания для
отказа участникам в доступе, но это является правом менеджмента общества, а
не обязанностью. Так, отказать можно:
1) в соответствии с разумной коммерческой оценкой
предоставлением потенциально будет нанесен ущерб либо создана угроза
самому обществу или его аффилированному лицу, при этом необходимо
представить объективные предпосылки негативных последствий;
2) информация по налогообложению или размерам отдельных налогов,
что может оказать влияние на ожидаемые дивиденды;
3) информация в отношении методики балансового учета или оценки,
если перечисления этих методик хватает, чтобы отразить
финансово-хозяйственное положение, включая доходы и расходы;
4) уголовным законом запрещается предоставлять определенную
информацию или этими действиями образуется состав преступления;
5) информацию разместили включая официальную интернет страницу
общества, за семь дней до даты общего собрания и доступ к ней был в течение
всего этого периода.
Российскими судьями также выработаны основания к отказу, которые
позднее фактически изложили в законе. Суд не удовлетворяет иск, в случае
доказательства злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ).
Злоупотребление является подтвержденным, когда по факту конкурент
общества (или его аффилированное лицо), а запрашиваемая информация
конфиденциальна, находится в конкурентной сфере и ее распространение
способно нанести вред интересам этого общества, а также, если ответчик
докажет, что право на получение информации не нарушалось. Сведения,
доказывающие такие случаи, могут показать неоднократность требований в
отношении одних и тех же документов, но только если надлежаще
удовлетворено первое требование; запрашиваемые документы и информация
за прошедший период или явно не соответствует экономической или
юридической цели, не представляет ценности для анализа.
31
Таким образом, отметим, что законодатель избрал проверенный путь и
не противоречит уже имеющейся судебной практике. Однако на цель
получения информации законодательство имеет другие взгляды.
Новеллой в законодательстве стала деловая цель получения доступа к
информации, если акционеру принадлежит меньше 25% акций, тогда как
Пленум ВАС РФ разъяснял, что реализуя свое право на информацию,
участник не обязан раскрывать цели и мотивы, которыми он руководствуется,
а также в любом виде давать обоснование наличия интереса к
соответствующей информации, кроме случаев, предусмотренных в законе.
Такие ситуации теперь прямо предусматривает закон, чем фактически была
нивелирована правовая позиция ВАС РФ.
Современная юридическая научная среда изобилует новыми
проблемами и путями решения, связанными с бездокументарными ценными
бумагами. Так, к примеру, в своей диссертационной работе Н.В.Лукоянов
доказал наличие возможности ввести в законодательство России отзывные
акции (англ. acciones rescatables). Этим корпоративным бездокументарным
ценным бумагам присуща одинаковость содержания с обыкновенными
акциями, но наряду с этим срочный характер: погашение происходит по
окончанию срока действия выпуска.
Необходимо отметить как преимущество ликвидность и надежность
данного вида в качестве средства инвестирования. Выводом у диссертанта
стало возникновение новых видов акций, либерализация в правовом
регулировании изучаемых общественных отношений. При этом такая
тенденция обладает актуальностью не только для России.
Цифровизация практически во всех сферах жизни стала объективной
закономерностью развития человечества в целом и в научном прогрессе в
частности. Своевременно и адекватно реагировать на этот процесс является
одной из основных задач в правовом регулировании со стороны государства.
Рынок ценных бумаг в качестве значительной и важной составляющей
экономики любой страны нельзя оставить без внимания, особенно сегмент
32
бездокументарных ценных бумаг. Как утверждают правоведы, относящиеся к
англосаксонской правовой системе, учитывая интерес к интернет-вещам и
блок-цепочкам, имеются возможности по созданию множества приложений
обмена, к примеру автоматических платежных механизмов, валютных
платформ, управления цифровыми правами и активами
22
.
Сегодня обращение бездокументарных ценных бумаг регулируют
основные положения Гражданского кодекса Российской Федерации,
Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»,
Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах», Федерального закона от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об
организованных торгах», а также многочисленных актов Центрального банка
Российской Федерации. Единственная многофункциональная площадка
биржевых торгов в России это группа «Московская биржа», в составе которой
кроме ПАО «Московская биржа» находятся центральный депозитарий НКО
АО «Национальный расчетный депозитарий», а также клиринговый центр
НКО НКЦ АО, осуществляющие полный цикл торговых услуг. Физические
лица допускаются участвовать в торгах на бирже, заключив договор на
оказание брокерских услуг или открыв счет в брокерской компании.
Существуют лимиты по совершению операций, есть перечень
профессиональных и имущественных требований к физическим лицам для
признания их в качестве квалифицированных инвесторов, самостоятельно
совершающими сделки на бирже. Эти ограничения устанавливает
государство, чтобы обеспечить безопасность граждан от больших
имущественных потерь, из-за повышенной степени риска
гражданско-правовых сделок на бирже и неопределенной степени доверия к
эмитенту
23
. В первую очередь, приобретение ценных бумаг осуществляется,
чтобы улучшить собственное финансовое состояние с помощью регулярных
22
Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. - М.:
Юридическая литература, 2008. – С.562
23
Окунев А.П. Российские депозитарные расписки: проблемы или перспективы?// Юрист. -
2018. - № 4. - С. 17
33
приростов, то есть математическую разницу в цене покупки и продажи,
процентов и дивидендов. В основном, цена покупки и, соответственно,
продажи на торгах прямо пропорционально зависят от размера получаемого
по ним дохода. Иначе говоря, при росте доходности ценной бумаги, рыночная
цена растет, при уменьшении - падает.
Правительство Российской Федерации приняло ряд стратегически
важных проектов по цифровизации и переходу на электронный формат услуг
для граждан. Так, в соответствии с п. 3.1 Проекта электронного правительства,
миссия e- govemment - улучшить качество жизни населения и ведения
предпринимательской деятельности, а также повысить эффективность
государственного управления используя технологии электронного
правительства. При этом является очевидной роль правового регулирования
электронно-цифровой модернизации сервисов, пользователями которых
будут в том числе и граждане. В этой связи одна из задач программы по
цифровизации - сформировать комплексное законодательное регулирование
отношений, которые возникают с развитием цифровой экономики.
Современные способы обработки, хранения и передачи сведений,
относящихся к финансовым обязательствам, - сложные, основанные на
различных ИТ-инфраструктурах, при отсутствии единой стандартизации.
Из-за этого постоянно сверяются массивы данных и дублируются процессы,
что становится причиной увеличения затрат и времени.
С помощью блокчейна создаются децентрализованные трансакции,
которым не нужно доверие, так как пользователь получает доступ к
общедоступной базе данных, которая распределена по серверам всех
субъектов. Внести недостоверные данные нельзя так как цепочкой блоков
данных синхронизируется и автоматически верифицируется любая
поступающая информация. Считаем, что создавать распределенный реестр
необходимо на государственной платформе, чтобы повысить уровень доверия
населения, с одной стороны, а с другой - обеспечить доступ государственным
регуляторам к наблюдению за совершаемыми операциями в цифровой среде,
34
чтобы своевременно и адекватно реагировать на правонарушения. В качестве
такой площадки может выступить государственный портал «Госуслуги»,
которому необходима модернизация с использованием технологии блокчейн.
Во-первых, авторизацию пользователей на портале «Госуслуг»
подтверждают документы (паспорт, СНИЛС); кроме того, личные кабинеты
граждан уже имеют необходимую информацию, чтобы идентифицировать
гражданина. Добавление криптошифрования даст возможность поддержания
на высоком уровне безопасности и анонимности конфиденциальных сведений
в общедоступной среде.
Во-вторых, внесением согласованных изменений в существующую
цепочку информации исключится проверка подлинности сведений не только о
лицах, но и об объектах сделок, в нашем случае акций и облигаций (их
государственный регистрационный номер наименование эмитента, номинал и
иные индивидуализирующие признаки), так как эту процедуру будут
производить автономно без участия регулирующих органов. С помощью
цифровизации базы данных можно включить более полные сведения о
собственности, которые отразят всю историю сделок, начиная от первого
размещения до последнего владельца.
В-третьих, смарт-контракты, являющиеся программным кодом,
выполняющим автоматически команды, связанные с исполнением
обязательств сторон сделки, к примеру платежные поручения или запись про
переход права собственности по счету депо, дадут возможность
пользователям проводить операции в «один клик», не совершая
дополнительные правовые действия, часто осложненные бюрократизмом.
В-четвертых, распределенными записями, расположенными на всех
серверах одновременно, устранится множественность сервисов и порталов,
чем снимется необходимость совершать запросы другим участникам для
согласованности. Это в значительной мере сократит основания конфликтов
между контрагентами. Кроме того, волеизъявление совершить сделку будет
подтверждать совместное использование индивидуальных ключей, чтобы
35
активировать достаточные на счете денежные средства и последующий
переход права собственности на акции. Действующим законодательством уже
сейчас предоставляет возможность осуществления документооборота и
распространения информации при помощи использования электронных
цифровых подписей, чем приравнивается электронный документ к
бумажному.
Между тем в отношении приобретения акций и реализации прав,
которые удостоверены электронной подписью, конфликты возникают.
Мировая практика знает способы онлайн-регулирования споров не обращаясь
в суд: 1) ODR на отдельных платформах и веб-приложениях; 2) инструменты,
встроенные в сайты электронной торговли; 3) инструменты, имеющие связь с
государственными судами. В нашем случае наиболее эффективен второй
способ, так как он может быть совмещен с технологией смарт-контракта,
основанием которого является блокчейн, без необходимости переходить на
сторонние электронные ресурсы.
Некоторые исследователи отмечают, что в публичных блокчейнах при
обращении общедоступных метаданных о транзакциях создадутся
благоприятные условия к профайлингу и отслеживанию лиц, а также
дальнейшей эрозии права на неприкосновенность частной жизни в цифровой
среде. Думаем, что такая угроза действительна, нивелировать ее необходимо
публичному праву, в том числе законодательство о персональных данных,
информацию и т.д.
Таким образом, при помощи электронной регистрации на портале e-
govemment физических лиц, чтобы совершить гражданско-правовые сделки с
бездокументарными ценными бумагами, даст возможность эффективной
реализации государственной программы электронного правительства и
цифровизации экономики страны, пользуясь преимуществами
блокчейн-технологии, в виде 1) новых методов шифрования данных, 2)
взаимной верификации подлинности сведений, 3) автономного исполнения
обязательств, 4) расширенного массива данных и распределения его по