36
нескольким реестрам, 5) возможности урегулировать споры онлайн.
В заключение необходимо отметить, чтобы реализовать
вышеуказанное, необходимо на уровне государства создать правовые нормы
законодательные и подзаконные, регулирующие общественные отношения
при цифровизации государственных услуг, оказываемых населению.
Закончив с национальным регулированием, необходимо заключить
универсальные международные конвенции интегрирующие экономическое
пространство России в глобальную экономику. Необходимо создание
платформы, подотчетной и контролируемой государством по вопросам
защиты законных прав и интересов граждан, на которой участники
товарооборота могли бы пройти регистрацию, совершать сделки используя
смарт- контракты.
Подводя итоги первой главы исследования, отметим, что новая
редакция ГК РФ вобрала частичное распространение на бездокументарные
бумаги режима вещей - именных документарных бумаг. В соответствии с п. 6
ст. 143 ГК РФ, если иное не предусмотрено в ГК РФ, законе или не
устанавливается особенностями фиксации прав на бездокументарные ценные
бумаги, в отношении таких ценных бумаг применяют правила, регулирующие
именные документарные ценные бумаги, правообладателя которых
определяют согласно учетным записям. Согласно п. 3 ст. 149.1 ГК РФ к
отношениям по исполнению по бездокументарным ценным бумагам (если это
не идет в разрез с существом таких ценных бумаг), применяют некоторые
правила о документарных бумагах.
Очевидно, про стройный правовой режим бездокументарных бумаг
речь не идет. Такой режим полностью невыяснен. Отсюда становится
понятным, что законодателем не признаются бездокументарные бумаги как
объект права собственности. Указание применить в отношении таких бумаг
правила об именных документарных бумагах (по отношению к которым
ведется учет), очевидно, имеет целью подчеркнуть, что ведущее положение
занимают документарные бумаги. И все же, какие конкретно правила имеются
37
в виду? Отметим отсутствие прямого указания на применение правил ко всем
документарным бумагам. Не добавляет ясности и применение формулировок
подобных «Если иное не установлено в настоящем Кодексе, законе или не
вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные
бумаги». Однако, мы говорим про новый самостоятельный объект прав, а не
про форму фиксации прав как раньше.
Думаем, что описание правового режима такого объекта должно быть
предельно ясным. В частности, необходимо прямое указание возможности
применять в отношении бездокументарных бумаг, обладающих не вещной
природой, в отдельных случаях нормы о праве собственности. Помимо этого,
требуется решить вопрос соотношения норм вещного и обязательственного
права при осуществлении регулирования таких бумаг.
38
Глава 2. Особенности перехода прав на бездокументарные ценные
бумаг и его участники
2.1. Участники оборота бездокументарных ценных бумаг. Оформление и
учет их прав
Субъектом, который должен стоять в начале исследования правового
положения участников рынка бездокументарных ценных бумаг, является
эмитент. Именно эмиссия кладет начало существованию бездокументарных
ценных бумаг на рынке.
Согласно части 7 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг» в качестве
эмитента понимают юридическое лицо, исполнительные органы
государственной власти, органы местного самоуправления, исполняющие от
собственного имени или от имени публично-правовых образований
обязательства перед владельцами ценных бумаг, связанные с осуществлением
прав, которые закреплены этими ценными бумагами.
Часть 17 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг» содержит также
понятие эмиссии ценных бумаг в качестве предусмотренной данным законом
последовательности действий эмитента, связанной с размещением
эмиссионных ценных бумаг.
Приводя характеристику эмиссии ценных бумаг в качестве их
размещения, законодателем также дается определение и размещению ценных
бумаг, которое согласно части 16 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг»
является отчуждением эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым
владельцам с помощью заключения гражданско-правовой сделки.
Таким образом, разместив ценные бумаги, в том числе и
бездокументарные, у эмитента прекращаются какие-либо права по
отношению к ним. Однако, и по завершению эмиссии, данное лицо остается
участником отношений по обороту бездокументарных ценных бумаг, по
39
следующим обстоятельствам
24
.
Во-первых, эмитент бездокументарных ценных бумаг начинает
правоотношения с регистратором учитывающим ценные бумаги. В
соответствии с пунктом 2 статьи 149 ГК РФ, права на бездокументарные
ценные бумаги учитывает лицо, действующее в соответствии с поручением
субъекта, который обязан по ценной бумаге, которым является эмитент.
Аналогично и пункт 1 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» содержит
указание на то, что ведется реестр согласно поручению эмитента.
Наряду с этим, поручив вести учет ценных бумаг иному лицу
(регистратору), с эмитента не снимается солидарная с таким лицом
ответственность за убытки, причиненные нарушением порядка по учету прав,
порядка осуществления операций по счетам, утратой учетных данных,
предоставлением недостоверных сведений об учетных данных согласно части
4 статьи 149 ГК РФ.
Эмитент не несет ответственности, если нарушение произошло из-за
действия непреодолимых сил, а также в случае возникновения убытков из-за
нарушения порядка учета прав лицами, которые действуют основываясь на
договоре с правообладателем.
Отношения эмитента и лица, ведущего учет бездокументарных ценных
бумаг, появляются основываясь на договоре на ведение реестра.
Отношения эмитента и лица, учитывающего бездокументарные ценные
бумаги, основанием для которых служит договор возмездного оказания услуг,
нельзя в юридическом смысле принимать за тождественные отношения,
возникающие из договора в пользу третьего лица, невзирая на полезный
эффект деятельности, связанной с учетом для собственника
бездокументарных ценных бумаг.
Закономерно продолжение исследования правового положения лиц,
участвующих в обороте бездокументарных ценных бумаг, рассмотрением
24
Окунев А.П. Российские депозитарные расписки: проблемы или перспективы?// Юрист. -
2018. - № 4. - С. 17
40
основных правил, действующих по отношению к лицу, ведущему учет
бездокументарных ценных бумаг.
Согласно части 1 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» в качестве
деятельности, связанной с ведением реестра собственников ценных бумаг
признают сбор, фиксацию, обработку, хранение данных, из которых состоит
реестр собственников ценных бумаг, и предоставление сведений из реестра
собственников ценных бумаг. Эта деятельность профессиональная и
требуется наличие лицензии и ее могут осуществлять только юридические
лица.
Лицо, которое осуществляет деятельность, связанную с ведением
реестра, именуют держателем реестра. В качестве держателя реестра может
выступать или регистратор в качестве профессионального участника рынка
ценных бумаг, имеющего лицензию вести такую деятельность, либо другой
профессиональный участник рынка ценных бумаг в ситуациях, которые
предусмотрены федеральным законодательством.
Стоит отметить, что до 1 октября 2014 года вести реестр владельцев
бездокументарных ценных бумаг можно было эмитенту самостоятельно, не
представляя при этом из себя профессионального участника рынка ценных
бумаг в определении части 18 статьи 2 Закона «О рынке ценных бумаг»
25
.
На сегодня невозможно совпадение в одном лице эмитента и держателя
реестра согласно действующему законодательству. Однако согласно пункту
3.8 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» у эмитента есть право на
выполнение части функций регистратора, если это предусматривает договор
на ведение реестра.
Функции, выполняемые эмитентом в описанной ситуации, это прием
документов, требующихся, чтобы провести операции в реестре, и передать
зарегистрированным и другим лицам выписки с лицевых счетов, уведомления
и другие сведения из реестра, предоставленные регистратором.
25
Ошуркова Д.И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Юрист. - 2018.
- № 2. - С. 18
41
Статьей 8 Закона «О рынке ценных бумаг» в подробностях дается
описание статуса держателя реестра, примечательны для рассмотрения и
анализа следующие положения.
В соответствии с положениями пункта 3.7 статьи 8 Закона «О рынке
ценных бумаг» деятельность держателя реестра, связанная с проведением
операций на лицевых счетах и предоставлением сведений из реестра платная,
однако взимаемую плату не исчисляют как процент от стоимости ценных
бумаг, по отношению к которым совершают соответствующую операцию.
Пункты 3.2, 3.4 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» также
содержат важные нормы о деятельности держателя реестра, которые
заключаются в отсутствии у этого лица права на отказ или уклонение от
проведения операции в соответствии с поручением эмитента или
собственника бездокументарных ценных бумаг, если отсутствуют основания,
предусмотренные федеральным законодательством и нормативными актами
Банка России.
Помимо этого, у держателя реестра нет права на выдвижение
самостоятельных требований в отношении содержания поручений
вышеуказанных лиц, кроме тех, что предусмотрены Законом «О рынке
ценных бумаг» и нормативными актами Банка России.
Вышеуказанными положениями подчеркивается важность
осуществления держателем реестра функций, связанных с ведением учета
бездокументарных ценных бумаг не создавая их собственникам
необоснованные препятствия к совершению операций с принадлежащим им
имуществом, осуществить которые невозможно без посредничества
держателя реестра
26
.
Пунктом 3.9 статьи 8 Закона «О рынке ценных бумаг» устанавливается
ответственность держателя реестра за достоверность предоставленных из
реестра сведений, включая содержащиеся в выписке из реестра по лицевому
26
Ошуркова Д.И. Современное российское правопонимание ценных бумаг // Журнал
российского права. - 2017. - № 7. - С. 15
42
счету зарегистрированных лиц.
Держателем реестра, таким образом, обеспечивается публичная
достоверность реестра, что дает возможность потенциальным приобретателям
или иным заинтересованным лицам принимать за основу своих убеждений о
наличии прав у контрагента основания формального критерия наличия
необходимой записи в реестре, не проверяя содержательную сторону.
Публичной достоверностью реестра эмитент и приобретатель
бездокументарных ценных бумаг защищены от негативных последствий,
возникших из-за несоответствия действительности сведений, содержащихся в
реестре.
Отметим, что в соответствии с пунктом 1 статьи 8.1 Закона «О рынке
ценных бумаг» регистратор, ведущий реестр собственников эмиссионных
ценных бумаг, наделен правом привлечения к выполнению части своих
функций других регистраторов, депозитариев и брокеров, которые
называются трансфер-агенты.
Изложенными положениями, регулирующими правовой статус
эмитента бездокументарных ценных бумаг и держателя реестра, дается общее
представление в отношении прав и обязанностей собственника
бездокументарных ценных бумаг в соответствии с простой учетной системой.
Наряду с этим, если есть соответствующее волеизъявление собственника
бездокументарных ценных бумаг, появляется депозитарная учетная система,
которая предполагает привлечь депозитария вести учет прав на ценные
бумаги.
Собственники бездокументарных ценных бумаг имеют право на
заключение договоров с депозитарием, который будет их учитывать на
отдельных счетах депо. Вместо записей о таких владельцах в реестр
собственников бездокументарных ценных бумаг, будет сделана только запись,
что их учитывает соответствующий депозитарий.
Роль центрального депозитария в России состоит в следующем.
Согласно статьи 24 Закона «О центральном депозитарии» только указанному
43
участнику рынка ценных бумаг можно выступать в качестве номинального
держателя ценных бумаг в реестре собственников ценных бумаг эмитента,
который наделен обязанностью осуществления раскрытия (предоставления)
информации согласно статьи 30 Закона «О рынке ценных бумаг», а также в
реестре собственников инвестиционных паев или реестре собственников
ипотечных сертификатов участия, если существуют возможности обращения
этих ценных бумаг на организованных торгах. Операции с изучаемыми
ценными бумагами проводит централизованно один депозитарий, имеющий
статус центрального, чтобы упорядочить их оборот.
Помимо лиц изученных выше, осуществляющих деятельность на рынке
бездокументарных ценных бумаг, остановимся также на вопросах, связанных
с участием посредников, которые также осуществляют профессиональную
деятельность в изучаемой сфере.
Брокерская деятельность согласно пункту 1 статьи 3 Закона «О рынке
ценных бумаг» - исполнять поручения клиента, в число которых входит и
эмитент ценных бумаг при их размещении, совершать гражданско-правовые
сделки с ценными бумагами.
В сравнении с брокерской деятельностью, основанием которой является
исполнение поручений клиента, дилерская деятельность в соответствии со
статьей 4 Закона «О рынке ценных бумаг» является совершением от своего
имени и за свой счет сделок по купле-продаже ценных бумаг публично
объявив цену их покупки или продажи с обязательством о приобретении или
продаже ценных бумаг по объявленным ценам.
Дилер имеет право на объявление и других существенных условий
договора купли-продажи ценных бумаг, исключая цену, в их число входит
наименьшие и наибольшие объемы покупаемых или продаваемых ценных
бумаг
27
.
Порядок осуществления учета, оформления прав на бездокументарные
27
Пономаренко Р.А. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете.
- М.: Статут, 2016. – С.154
44
ценные бумаги имеет некоторые особенности. С 01.10.2013 г. внесенными
изменениями был сформирован новый порядок по учету прав на
бездокументарные ценные бумаги. Изменения коснулись и акционерных
обществ. В соответствии с ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений
в подраздел 3 раздела I части первой ГК РФ» вести записи о состоянии ценных
бумаг необходимо сторонней организации, имеющей лицензию. Как
поступить акционерному обществу, которое было создано до того как вступил
в силу закон? Раньше внутри подобных организаций самостоятельно
должностным лицом велся реестр акций. Теперь после того как вступил в силу
закон, он установил для акционерных обществ, созданных после 01.10.2013 г.
обязанность по передаче ведения реестра внешним регистраторам. Наряду с
этим ст. 5 ФЗ от 02.07.2013 № 142-ФЗ предоставила юридическим лицам,
которые образовались до того как вступил в силу закон и осуществляющие
учет прав акционеров самостоятельно, сроки, чтобы принять одно из
указанных ниже решений:
- передача ведения реестра акционеров в руки стороннего регистратора;
- при нежелании передавать полномочия на ведение счета - провести
реорганизацию в общество с ограниченной ответственностью;
- создание дочернего или зависимого юридического лица, которые
возьмут на себя обязанность вести реестр.
Какую цель преследовал законодатель решив передать полномочия в
руки специальных субъектов? Полагаем, причиной стали сами ценные бумаги
и отношения, возникающие по их поводу. Специальный контроль и
ответственность регистраторов, депозитариев предоставляет и обеспечивает
наличие дополнительных гарантий владельцу ценных бумаг,
добросовестному приобретателю и в целом, чтобы стабилизировать
гражданский оборот.
Лица, учитывающие права, делятся два вида субъектов:
1. Регистраторы, которые являются профессиональными участниками
рынка ценных бумаг. Ими оказываются услуги ведения реестра
45
собственников именных ценных бумаг в соответствии с договором с
эмитентом.
2. Депозитарии. В сравнении с регистратором депозитариям
разрешается осуществление совмещенной с иной профессиональной
деятельностью.
В качестве оснований к совершению записей по счету депо клиента
(депонента) выступает:
- поручение от клиента (депонента) или уполномоченного им лица,
в том числе попечителя счета, сделанное в соответствии с требованиями,
предусмотренными депозитарным договором;
- при переходе прав на ценные бумаги не по результатам гражданско-
правовых сделок — документы, которыми подтверждается переход прав на
ценные бумаги согласно действующим законам и иным нормативным
правовым актам.
Характерная особенность бездокументарных ценных бумаг состоит в
праве собственника потребовать от лица, которое профессионально
регистрирует и ведет сведения по этим бумагам, предоставить ему документ,
свидетельствующий о зарегистрированных правах. В практике весьма часто
эти документы выступают как доказательство, чтобы признать владельца, чьи
ценные бумаги неправомерно списали, законным собственником. Так
Арбитражный суд Иркутской области рассмотрел дело № А19-7328/14 в
соответствии с иском ОАО «Энерго-1» (ПАО) к ОАО «Энерго - 2» по
истребованиию имущества из чужого незаконного владения. Суд установил,
что регистратором была совершена ошибка - внесена запись в реестр, из-за
которой ценные бумаги в соответствии с договором купли-продажи перешли
не в собственность истца. ПАО «Энерго - 1 » в качестве доказательства была
предоставлена выписка по счету, выданная регистратором лицевого счета.
Данная выписка содержала указание на предыдущего собственника акций,