46
основания по которым акции перешли к новому собственнику
28
.
Механизм перехода прав на бездокументарные ценные бумаги имеет
отличия от механизма перехода прав на документарные ценные бумаги из-за
особенностей фиксации прав по ним. Чтобы совершать операции по счету,
необходимо заключение договора с регистратором (депозитарием) на ведение
реестра. В отношении акционерных обществ этот вопрос не получил точного
урегулирования. Если организацией передаются полномочия филиалу либо
представительству, достаточно ли предусмотрения полномочий в
учредительных документах? Ведь деятельность, связанная с ведением
реестра, отличается от классического вида деятельности филиалов,
представительств. Пока этот вопрос не получил регулирования. На практике
акционерные общества указывают только учредительные документы, где
прописываются права, обязанности и ответственность регистраторов.
После того как заключен договор с регистратором (депозитарием),
собственнику ценных бумаг можно проводить операции с помощью
распоряжения. В соответствии с п. 1 ст. 149.2 ГК РФ передачу прав по
бездокументарным ценным бумагам осуществляют списывая их со счета лица,
которое совершило их отчуждение, и зачисляя на счет приобретателя
основываясь на распоряжении лица, которое совершило их отчуждение.
Другие основания и условия к передаче прав на бездокументарные ценные
бумаги сторонами может быть предусмотрены в договоре заключенном
правообладателем и регистратором (депозитарием).
Хотелось бы также отметить, что законодателем сохранен сам термин
«ценная бумага» по отношению к бездокументарным ценным бумагам.
Заметим, что определение «ценные бумаги», появившееся в отечественном
законодательстве благодаря Гражданскому кодексу, также далеко от
совершенства. К примеру, англосаксонская правовая семья ценные бумаги
именует securities (от «security»), что может быть переведено как
28
Решение Арбитражного суда Иркутской области по делу № А19-7328/18
47
обеспеченные, защищенные, крепкие, которые являются, в первую очередь,
stocks и bonds, причем один из активов (assets) представляет собой именно
ценные, но не бумаги, а металлы - precious metals. Очевидно, что precious
papers данная система не имеет. Считаем излишним усовершенствование
российской правовой системы, в погоне за этимологическими нюансами,
однако тот факт, что сохранено само слово «бумага» в отношении записи по
лицевому счету или счету депо, который дает гарантии обязательственных
прав кредитора, заставляет задуматься. В данном случае можно внести
предложение именовать этот вид финансовых активов как особые
«корпоративные права» (эмиссионность которых презюмируется), которые
являются акциями и облигациями разных обществ, что будет более логично,
однако для этого потребуется еще более серьезная корректировка
законодательства, чем нынешняя.
7 декабря 2011 года был подписан Федеральный закон «О центральном
депозитарии» № 414-ФЗ, который вступил в силу с 1 января 2012 г.
Актуальность введения института центрального депозитария
объяснялась обращением ценных бумаг в документарной форме. Из-за
ежегодно увеличивающегося объема торгов и рисков, связанных с постоянной
сменой мест их хранения и учета, назрела необходимость перейти на
бездокументарную форму учета прав на ценные бумаги с помощью
центрального депозитария.
Современное понимание центрального депозитария подразумевает
существующую в некоторых странах (большинство европейских стран и
некоторые государства СНГ, к примеру Беларусь и Казахстан, всего около 60
государств) организацию, осуществляющую централизованный,
общегосударственный учет прав на ценные бумаги и операции по ним.
Центральным депозитарием также хранятся сертификаты ценных бумаг. Как
правило, центральным депозитарием осуществляется депозитарная
деятельность, используя масштабную информационную систему, с
электронным документооборотом, которая дает возможность фиксации
48
информации о сделках с ценными бумагами почти мгновенно.
Важно заметить, что ряд стран создал централизованную систему
расчетов по биржевым и внебиржевым сделкам с ценными бумагами.
Наиболее яркий пример такой системы - Евроклир (Euroclear), которая было
создана в Брюсселе в декабре 1968 г., и немецкая Клирстрим (Clearstream),
записями которых гарантируется окончательность расчетов и удостоверяется
право собственности на ценные бумаги. Однако основой создания
центрального депозитария в России стала система CREST, которая
представляет собой центральный депозитарий на английском и ирландском
рынках и подконтрольна участникам-пользователям
29
.
Выделив наиболее важные, на наш взгляд, нововведения Закона «О
центральном депозитарии», главным следует отметить единственность счета
номинального держателя в реестре. Если до того как был введен
рассматриваемый закон крупный регистратор мог иметь десятки счетов
номинального держания, то теперь такой счет стал один. Далее в соответствии
со значимостью следует упомянуть, что к центральному депозитарию
обслуживаться перешли ценные бумаги, чьи эмитенты обязаны раскрывать
информацию согласно ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Настораживают и некоторые аспекты, связанные с ответственностью
субъектов инфраструктуры при разночтениях между регистратором и
центральным депозитарием. Если вести речь про механизм сверки, чьи общие
рамки установлены п. 1 ст. 29 указанного закона, стоит отметить, что данный
механизм не имеет регламентации, невзирая на наличие у нее
исключительной, фактически правоустанавливающей значимости. Здесь,
очевидно, требуется детализация подзаконными актами.
Отметим одновременное подписание с Законом «О центральном
депозитарии» 07.12.2011 Федерального Закона «О внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием
29
Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота ценных бумаг. - М.: Городец, 2014. –
С.416
49
Федерального закона «О центральном депозитарии» № 414-ФЗ», который
привел в соответствие с Законом «О центральном депозитарии» некоторые
нормы федеральных законов, которыми регулируются отношения, связанные
с работой профессиональных участников рынка ценных бумаг.
После внесенных уточнений в Федеральный закон «О рынке ценных
бумаг», были расширены функции доверительных управляющих ценными
бумагами, которые теперь наделены правом обращения в суд от собственного
имени и заявлять требования, которые ранее могли предъявить только
собственники ценных бумаг. Законом закрепили важную возможность на
привлечение лицом, ведущим реестр, акционеров иных лиц, включая других
регистраторов, депозитариев, брокеров и трансфер-агентов. Законом также
определены типы счетов, которые открывают депозитарии и регистраторы,
изменен правовой статус номинального держателя ценных бумаг,
предусмотрены особенности по учету прав на ценные бумаги нерезидентов,
которые действуют в соответствии с интересами иных лиц. Также был
изменен Закон «Об акционерных обществах», который регламентирует сроки,
в течение которых регистратором направляется уведомление об отказе внести
запись в реестр: такой срок сократился с 5 до 3 дней. Внесены также новации в
Законы «О несостоятельности (банкротстве)» и «Об исполнительном
производстве». В частности, по исполнительному производству закреплено,
что ценные бумаги можно списывать только с лицевого счета (счета депо) их
собственника, но не номинального держателя, что стало причиной повышения
защищенности интересов собственников ценных бумаг.
В заключение хочется отметить, что принятием закона о центральном
депозитарии была завершена реформа финансового рынка, после
урегулирования вопросов клиринга и инсайда, и приблизило нас к созданию
Международного финансового центра
30
.
Таким образом, в отношениях с бездокументарными ценными бумагами
30
Сибурский А.Н. К вопросу о юридической природе «бездокументарных ценных бумаг» и
«безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. - 2017. - № 5. - С. 8
50
потенциально возможно участие значительного числа лиц. Системой
опосредованного держания ценных бумаг сегодня происходит активное
замещение простой системы, а также усложняется фактом наличия в ней
депозитариев разного уровня. Помимо этого, кроме эмитента ценных бумаг,
их собственника, реестродержателя и депозитария, в отношениях, связанных с
оборотом бездокументарных ценных бумаг, также возможно участие
брокеров, дилеров, трансфер-агентов и иных лиц. Так как у любого из
указанных лиц может иметься связь с иностранным правопорядком, правовое
регулирование международных операций с бездокументарными ценными
бумагами весьма значимо в вопросе соблюдения и защиты прав каждого
заинтересованного лица, участвующего в обороте бездокументарных ценных
бумаг.
2.2. Переход прав на бездокументарные ценные бумаги
Появление ценных бумаг, включая бездокументарную, вызвали
экономические потребности — необходимость упростить оборот разных прав.
Историческими предпосылками возникновения ценной бумаги обусловлены и
требования по ее форме, а также создание специального комплекса правил по
обращению и осуществлению прав, в первую очередь, тесную связь права и
документа. К концу ХХ в. усложняющиеся требования в гражданском обороте
и учитывая организацию западных финансовых рынков, в российском
законодательстве (до того как был принят ГК РФ) создали тенденцию к
дематериализации некоторых видов ценных бумаг. Данный процесс начался
немного позже появления безналичных денег, но его обусловили аналогичные
соображения. Гражданским кодексом РФ 1994 г. окончательно оформлен
отрыв права от материального носителя, путем допуска бездокументарной
формы для именных и ордерных ценных бумаг. Таким образом, произошло
создание ГК РФ особого правового режима оборотоспособных прав,
именуемого «бездокументарные ценные бумаги» (ст. 149 ГК).
51
Однако до сих пор правовая доктрина ценных бумаг не содержит более
спорного вопроса, чем вопрос, связанный с правовым режимом
бездокументарных ценных бумаг. В частности, отмечено отсутствие
определения данного объекта гражданских прав. Содержание статьи 149 ГК
дает возможность «конструирования» определенным правам (совокупности
прав) весьма льготного правового режима: а) возможность распространения
на оборотоспособные права режим ценной бумаги,
б) а можно — только на его отдельные элементы,
в) возможность не применять в отношении оборотоспособных прав
правил о ценных бумагах.
В отличие от иных видов, бездокументарные ценные бумаги не
содержат никакие реквизиты: у бездокументарных бумаг отсутствует
презентация, права из этих бумаг осуществляются в отношении лиц, которые
включены в списки (реестр). В качестве юридических фактов, основываясь на
которых устанавливают субъективное право управомоченных лиц на
бездокументарные ценные бумаги, выступают записи, в совокупности
составляющие лицевой счет или счет депо (либо счет специализированного
депозитария). По бездокументарным ценным бумагам данные записи -
единственные главные юридические факты. Научная литература отмечает
несовершенство по вопросу фиксации прав, в том числе в бездокументарной
ценной бумаге, в списке (реестре). Законодательством должен жестко
связываться факт включения в список и наличие прав.
В случаях, установленных в законе или в соответствии с определенным
им порядком, лицу, которое получило специальную лицензию, можно
фиксировать права, закрепляемые в именной или ордерной ценной бумаге,
включая бездокументарную форму (при помощи средств
электронно-вычислительной техники и т.п.). Существует обязанность у лица,
осуществившего фиксацию права в бездокументарной форме, в соответствии
с требованием обладателя прав, выдать ему документ, который является
свидетельством закрепленного права. Права, которые удостоверяются
52
указанной фиксацией, порядок проведения официальной фиксации прав и
правообладателей, механизм документального подтверждения записей и
порядок проведения операций по бездокументарным ценным бумагам,
определяет закон или установленный им порядок.
Операции по бездокументарным ценным бумагам могут совершаться
только обращаясь к лицу, официально совершающему записи прав. Передачу,
предоставление и ограничение прав необходимо официально фиксировать
этому лицу, несущему ответственность за сохранность этих записей,
обеспечивающему их конфиденциальность, представление корректных
данных об этих записях, совершение официальных записей по проведенным
операциям.
Согласно ст. 8 закона «О рынке ценных бумаг», в качестве
деятельности, связанной с ведением реестра собственников ценных бумаг,
признают сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление сведений,
которые составляют систему ведения реестра собственников ценных бумаг.
Такую деятельность модно вести только юридическим лицам — держателям
реестра (или регистраторам). В качестве системы ведения реестра
собственников ценных бумаг понимают совокупность сведений, которые
зафиксированы на бумаге и/или при использовании электронных баз данных,
обеспечивающую идентификацию зарегистрированных в системе ведения
реестра собственников ценных бумаг, номинальных держателей и
собственников ценных бумаг и учитывающую их права по отношению к
ценным бумагам, зарегистрированным на их имя, позволяющую
осуществлять получение и направление информации указанным лицам и
составлять реестр собственников ценных бумаг. Реестр собственников
ценных бумаг является частью системы по ведению реестра, которая является
списком зарегистрированных собственников, где указано количество,
номинальная стоимость и категория принадлежащих им именных ценных
бумаг, созданный по состоянию на какое-либо установленное число и дающий
возможность идентификации этих собственников, количества и категории
53
принадлежащих им ценных бумаг.
Отметим, что без материального носителя (а именно, бумаги) их
владелец лишен возможнсти осуществления именно того действия, которое
нужно, чтобы осуществить или передать имущественные права по бумаге: мы
говорим о невозможности предъявить (презентовать) соответствующий
документ, что обязательно из-за наличия прямого указания в законе (п. 1 ст.
142 ГК РФ). Указанные недостатки это следствие не решенности правового
режима бездокументарных ценных бумаг в законодательстве. Правовой
доктриной не отражены должным образом произошедшие изменения.
Поэтому часть исследователей основываются на применении в отношении
этих новых в гражданском обороте объектов «старого» правового режима,
включая правила о передаче этих объектов, средств правовой защиты,
которые рассчитаны на иные по природе объекты — осязаемые с физической
точки зрения вещи (каковой является обычная ценная бумага, к примеру,
вексель), вместо разработки для них самостоятельного гражданско-правового
режима. В этой связи, законодателем также нередко используются элементы
правового режима вещей и имущественных прав, чтобы оформить их
«оборот».
Относя ценную бумагу в число объектов гражданских прав, предлагают
два варианта: или основываться на расширительном понимании категории
вещи и включать в данную категорию все ценные бумаги, независимо от того
каким способом зафиксированы составляющие их права, или выделить
ценные бумаги в качестве особой категории гражданских прав (в соответствии
с этим, изменив ст. 128 ГК), что даст возможность «выстраивания» более
адекватного особенностям данного сложного инструмента правового режима.
В последней ситуации необходимо наделение собственника этой бумаги
абсолютными правами на нее.
На наш взгляд, правовой режим бездокументарной ценной бумаги
нельзя отождествлять с режимом традиционной ценной бумаги — вещи (к
слову, разработанной именно в таком ее качестве немецкими цивилистами
54
XIX в.).
Выявить сущность бездокументарных ценных бумаг в качестве
«нового» объекта в гражданском обороте, обладает наибольшим
практическим интересом, поэтому исследовать отношения, связанные с
передачей прав по бездокументарным ценным бумагам важно, чтобы четко
ориентироваться при выборе способа оборота данных объектов.
Важнейшая особенность ценных бумаг - возможность их передать иным
лицам. В соответствии с видом ценных бумаг, способы по их передаче могут
быть разными — от самых простых до наиболее усложненных. При передаче
ценной бумаги новый обладатель получает в совокупности все права, которые
она удостоверяет. В ситуациях, указанных в законе или в устанавливаемом им
порядке, к осуществлению и передаче прав, которые удостоверены ценной
бумагой, достаточно доказательств, что они закреплены в специальном
реестре (обычном или электронном виде).
Специфике ценной бумаги, с позиции классификации объектов
гражданских прав, присуща двойственная природа. Она одновременно
представляет собой и вещь (ст. 128 ГК РФ), и имущественное право (ст. 142
ГК), чем предопределены особенности осуществления действий, связанных с
ее передачей. В комплекс имущественных прав, закрепляемых ценной
бумагой, относят обязательственные, вещные, преимущественные и
корпоративные права (право управлять).
Отметим, что в некоторых ситуациях ценная бумага может закреплять
обязанности управомоченного лица. Поэтому, будут разными и способы
перехода прав на ценные бумаги: вручение бумаг, индоссамент, трансферт и
цессия. Очевидно, что взаимно данные способы согласованы с традиционным
представлением о разделении ценных бумаг на предъявительские, ордерные,
именные и обыкновенные именные ценные бумаги либо ректа-бумаги.
Сильно подтолкнуло в развитии системы перехода прав на бумаги при
помощи трансферта конструирование в законе определения
бездокументарной ценной бумаги. Нематериальностью бумаг, которые
55
выпускаются в бездокументарной форме, сдерживается организация системы
передачи прав на них кроме, как ведением реестра собственников бумаг.
Трансферт в качестве способа передачи прав по именным
бездокументарным ценным бумагам не содерржится в ГК РФ. Его раскрывает
Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг», а также подзаконные
нормативные акты Федеральной службы по финансовым рынкам (ранее —
Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг). Согласно ч. 2 ст. 29 Закона
права на именные бездокументарные ценные бумаги переходят к покупателю:
при учете прав на ценные бумаги у лица, которое осуществляет депозитарную
деятельность, - с момента когда внесена приходная запись по счету депо
покупателя; при учете прав на ценные бумаги в реестре - с момента когда
внесена приходная запись по лицевому счету покупателя.
Права, которые закрепляет эмиссионная ценная бумага, переходят к их
покупателю с момента когда перешли права на эту ценную бумагу (ч. 3 ст. 29
закона).
Способы перехода прав зависят от вида имущественных прав. Так, если
переходят вещные права, в качестве способа перехода используют традицию,
если переходят обязательственные права (требования) — цессию. Этим
определяется важность вопроса, связанного с отнесением ценных бумаг к
виду имущественных прав. В отношении оборота ценных бумаг в качестве
вещей в научной литературе присутствует две позиции. В соответствии с
первой, в отношении ценных бумаг невозможно применение вещных прав.
Так, Е.А. Суханов отмечает: «Когда ценные бумаги являются
движимыми вещами (сюда относят: акции, именные облигации, опционы
эмитента, ипотечные сертификаты участия и инвестиционные паи), тогда идет
речь о праве собственности на данные объекты в качестве каких-то особых
«вещей»
31
, подразумевают установление по отношению к ним традиционно
31
Суханов Е. А. Комментарий к Обзору судебной практики по некоторым вопросам,
связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения» // Вестник ВАС
РФ. - 2009. - № 2. - С. 183