36
акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю
доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в
соответствии с указаниями приобретателя акций, если это предусмотрено
договором о передаче акций
1
.
Правила о составлении держателем реестра списка лиц, осуществляющих
права по бездокументарным ценным бумагам, содержатся также в п. 3 ст. 8
Закона о рынке ценных бумаг.
Пункт 3 статьи 149.1 ГК РФ прямо распространяет на отношения,
связанные с исполнением по бездокументарным ценным бумагам (поскольку
это не противоречит существу таких ценных бумаг), правила п. 2 ст. 144 ГК РФ,
предусматривающие ответственность лица, отвечающего за исполнение по
документарной ценной бумаге, за убытки, причиненные обладателю права на
ценную бумагу вследствие исполнения, произведенного обязанным лицом
сознательно в пользу владельца ценной бумаги, не являющегося надлежащим
обладателем права на нее, а также положения ст. 145 ГК РФ о возражениях по
документарной ценной бумаге и об ограничении таких возражений.
Статья 149.2. ГК РФ регулирует особенности распоряжения
бездокументарными ценными бумагами путем передачи прав на них либо
путем их обременения.
Согласно п. 1 статьи 149.2. ГК РФ для того, чтобы произошла передача
права на бездокументарную ценную бумагу, необходимы, во-первых,
распоряжение правообладателя (лица, совершающего ее отчуждение), во-
вторых, отражение такой передачи в реестре (учетных записях),
осуществляемое путем списания бездокументарных ценных бумаг со счета
лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на
основании этого распоряжения. В то же время законом или договором с
1
Ушаков А.А. Комментарий к подразделу 3 "Объекты гражданских прав" раздела I "Общие
положения" части первой Гражданского кодекса РФ (главы 6 "Общие положения", 7
"Ценные бумаги" и 8 "Нематериальные блага и их защита") (постатейный) // СПС
КонсультантПлюс. 2013.
37
регистратором (депозитарием) могут быть предусмотрены иные основания и
условия списания бездокументарных ценных бумаг и их зачисления, в том
числе возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего
отчуждение, без предоставления распоряжения отчуждателя
1
.
В любом случае исходя из упомянутого выше принципа внесения
сведений в учетные записи согласно п. п. 2 и 3 статьи 149.2. ГК РФ права по
бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю, при этом залог,
обременение бездокументарных ценных бумаг другими способами, а также
ограничения распоряжения ими возникают лишь с момента внесения лицом,
осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги,
соответствующей записи по счету.
Здесь же в п. 3 упоминается о возможности существования специальных
счетов, на которых в соответствии с законом учитываются права на
обремененные бездокументарные ценные бумаги; в таком случае обременение
возникает с момента зачисления их на такой счет.
По общему правилу внесение записей о залоге или об ином обременении
бездокументарных ценных бумаг, так же как и передача, производится на
основании распоряжения правообладателя (например, залогового
распоряжения). Для внесения записей об изменении условий обременения и о
его прекращении, помимо распоряжения правообладателя, требуется наличие
письменного согласия лица, в пользу которого установлено обременение.
Законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет
прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого
установлено обременение, может быть предусмотрено, что распоряжения
правообладателя для внесения таких записей не требуется
2
.
Пункт 4 статьи 149.2. ГК РФ регулирует ситуацию, когда отчуждатель
бездокументарных ценных бумаг либо лицо, предоставляющее ценные бумаги
1
Галкова Е.В. Правовое регулирование эмиссии ценных бумаг по российскому праву и
праву зарубежных стран (сравнительно-правовой аспект). М.: Статут, 2014. 240 с.
2
Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги // СПС КонсультантПлюс. 2014.
38
в обеспечение исполнения обязательства, уклоняется от представления лицу,
осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги,
распоряжения о проведении операции по счету. В таком случае приобретатель
или лицо, в пользу которого устанавливается обременение, вправе потребовать
в судебном порядке внесения записей о переходе прав на ценные бумаги или об
их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом,
совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в
обеспечение исполнения обязательства. При наличии нескольких лиц, в пользу
которых установлено обязательство по передаче либо обременению прав на
одни и те же бездокументарные ценные бумаги, в случае если операция по их
передаче или по обременению еще не осуществлена, преимущество имеет лицо,
в пользу которого обязательство возникло ранее, а если это невозможно
установить, - лицо, первым предъявившее иск
1
.
Как видим, приведенная норма содержит правило, аналогичное правилу
ст. 398 ГК РФ, регулирующей последствия неисполнения обязательства
передать индивидуально-определенную вещь. Очевидно, что кредитор вместо
предъявления требования, предусмотренного п. 4 статьи 149.2. ГК РФ, может
потребовать от правообладателя, нарушившего свое обязательство передать
бездокументарную ценную бумагу или установить ее обременение, возмещения
причиненных этим убытков. Отсутствие прямого указания об этом, в отличие
от ст. 398 ГК РФ, в п. 4 статьи 149.2. ГК РФ объясняется тем, что ст. 149.2 ГК
РФ посвящена исключительно переходу прав по бездокументарной ценной
бумаге и возникновению обременения бездокументарной ценной бумаги.
В случае удовлетворения судом иска кредитора в соответствии с п. 4
статьи 149.2. ГК РФ для внесения необходимой записи уже не требуется
распоряжения правообладателя, а оформление передачи прав на
бездокументарные ценные бумаги или их обременения производится лицом,
1
Шевченко Г.Н. Бездокументарные ценные бумаги в российском гражданском праве //
Бизнес, Менеджмент и Право. 2015. N 1. С. 98 - 103.
39
осуществляющим учет прав, на основании решения суда или на основании акта
лица, осуществляющего исполнение судебного решения (абз. 3 п. 5 статьи
149.2. ГК РФ).
Пункт 5 статьи 149.2. ГК РФ, помимо упомянутой только что нормы о
внесении записей о переходе прав на бездокументарные ценные бумаги на
основании судебного решения, содержит правила, регулирующие оформление
перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в порядке наследования, а
также при реализации бездокументарных ценных бумаг в случае обращения на
них взыскания
1
.
В силу п. 4 ст. 1152 ГК РФ принятое наследство признается
принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от
времени его фактического принятия, а также независимо от момента
государственной регистрации права наследника на наследственное имущество,
когда такое право подлежит государственной регистрации. Таким образом,
право на бездокументарные ценные бумаги, принадлежавшие наследодателю, в
исключение из принципа внесения считается перешедшим к наследнику,
принявшему наследство, с момента открытия наследства. В то же время
согласно абз. 1 п. 5 статьи 149.2. ГК РФ запись о зачислении
бездокументарных ценных бумаг на счет наследника лицо, осуществляющее
учет прав на них, может внести только после того, как будет представлено
свидетельство о праве на наследство (ст. 1162 ГК).
В соответствии с абз. 2 п. 5 статьи 149.2. ГК РФ переход прав на
бездокументарные ценные бумаги при реализации таких ценных бумаг в случае
обращения на них взыскания оформляется на основании распоряжения лица,
уполномоченного на реализацию имущества правообладателя. Особенности
обращения взыскания на бездокументарные ценные бумаги и особенности их
реализации в порядке исполнительного производства предусмотрены ст. ст.
1
Правовые новости. Специальный выпуск. "Изменения положений Гражданского кодекса
РФ об объектах гражданских прав, включая недвижимость и ценные бумаги (Федеральный
закон от 02.07.2013 N 142-ФЗ)" // СПС КонсультантПлюс. 2013.
40
73.1, 82 и 89 Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об
исполнительном производстве"
1
.
В случае уклонения или отказа лица, осуществляющего учет прав на
бездокументарные ценные бумаги, от проведения необходимой операции по
счету для внесения записи о переходе прав на бездокументарные ценные
бумаги или об обременении таких ценных бумаг лица
2
, чьи права этим
нарушаются, могут оспорить такой отказ или уклонение в судебном порядке (п.
6 статьи 149.2. ГК РФ). Наряду с этим они могут потребовать возмещения
причиненных этим убытков (ст. 15 ГК), причем ответственность за убытки,
причиненные в результате нарушения порядка учета прав и совершения
операций по счетам, в силу п. 4 ст. 149 ГК РФ солидарно несут как лицо,
осуществляющее такой учет, так и лицо, выпустившее бездокументарную
ценную бумагу, если только они не докажут, что нарушение имело место
вследствие непреодолимой силы.
2.3 Защита нарушенных прав правообладателей и последствия
истребования бездокументарных ценных бумаг
Положения статьи 149.3. ГК РФ восполняют существовавший ранее
пробел в гражданском законодательстве, которое не содержало специальных
правил о способах защиты нарушенных прав обладателей бездокументарных
ценных бумаг, пострадавших от неправомерного списания таких бумаг с их
счета, позволяющих возвратить утраченные ценные бумаги. Ввиду отсутствия
таких правил, которые бы учитывали в том числе добросовестность
приобретателя бездокументарных ценных бумаг, судебная практика вынуждена
1
Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 28.12.2016) "Об исполнительном
производстве"// "Российская газета", N 223, 06.10.2007,
2
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.08.2016 N Ф05-10966/2016 по
делу N А40-206514/15 (об обязании исполнить положения договора купли-продажи акций и
внести записи о переходе права собственности на акции)
41
была применять к этим отношениям по аналогии положения ст. ст. 301 и 302
ГК РФ об истребовании имущества из чужого незаконного владения. В п. 7
Обзора практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и
обращением акций (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля
1998 г.), было указано, что требование собственника (уполномоченного
собственником лица) о возврате акций, предъявленное к добросовестному
приобретателю, носит виндикационный характер и может быть удовлетворено
лишь при наличии условий, предусмотренных ст. 302 ГК РФ. В дальнейшем эта
правовая позиция получила развитие в надзорной практике Президиума ВАС
РФ по конкретным делам
1
. В цивилистической литературе предпринимались
попытки доктринального обоснования применения виндикации для
истребования бездокументарных ценных бумаг
2
, которые, однако, встретили
ожесточенную критику
3
.
В п. 1.1.9 разд. VI Концепции развития гражданского законодательства
отмечалось, что ввиду особенностей юридической конструкции
бездокументарной ценной бумаги использование виндикационного иска для
защиты прав владельца, утратившего права на такую ценную бумагу,
нежелательно, поскольку применяемые в этом случае защитные механизмы
основаны на традиционных представлениях о защите владения вещью (к
каковым такие объекты, очевидно, не относятся). В связи с этим
восстановление прав предшествующих правообладателей бездокументарных
ценных бумаг должно производиться посредством иска, предъявляемого лицом,
утратившим формальную легитимацию в отношении прав, оформляемых
бездокументарной ценной бумагой, к лицам, формально легитимированным
посредством записей по счетам. При этом условия удовлетворения этого
1
Постановления Президиума ВАС РФ от 29 августа 2006 г. N 1877/06, от 5 сентября 2006 г.
N 4375/06, от 14 июля 2009 г. N 5194/09, от 9 марта 2011 г. N 13815/10, от 20 марта 2012 г. N
14989/11, от 10 апреля 2012 г. N 15085/11.
2
Наиболее заметное сочинение в этом ряду: Степанов Д.И. Защита прав владельцев ценных
бумаг, учитываемых записью на счете. М.: Статут, 2004.
3
Белов В.А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг //
Закон. 2006. N 7. С. 86 - 93.
42
требования и распределение бремени доказывания должны определяться так
же, как и в отношении классических ценных бумаг, с учетом особенностей
прав, составляющих содержание бездокументарных ценных бумаг (обращаются
ли бумаги на организованном рынке, предоставляют ли они права участия или
же являются денежными требованиями и т.д.)
1
.
В комментируемых нормах эта задача, поставленная в Концепции, была
реализована.
Главная проблема, с которой сталкивалось применение виндикационного
иска для целей истребования утраченных бездокументарных ценных бумаг, -
это невозможность индивидуализации таких ценных бумаг в тех случаях, когда
у приобретателя имелись на счете такие же бездокументарные ценные бумаги.
Исходя из ст. 301 ГК РФ посредством виндикации лицо может истребовать из
чужого незаконного владения лишь свое имущество, т.е. именно ту вещь,
которой оно прежде владело на праве собственности.
Однако когда речь идет о бездокументарных ценных бумагах одного
выпуска, для оборота не имеет совершенно никакого значения, какие именно
ценные бумаги будут возвращены - те же самые или другие ценные бумаги того
же выпуска в том же количестве. Как справедливо отмечается в литературе,
"ценные бумаги, которые учитываются записью на счете в книгах обязанного
лица, представляют собой совершенно уникальную группу объектов
гражданских прав, которые не только лишены по общему правилу
материального бытия, но также единственными индивидуализирующими
критериями которых выступают крайне абстрактные с содержательной точки
зрения признаки, а именно указание на обязанное по ценным бумагам лицо
(эмитента или лицо, выдавшее ценные бумаги), тип и вид или разновидность (в
рамках вида) ценной бумаги, наконец, на количество ценных бумаг. При этом...
количество ценных бумаг выступает первым и последним хоть сколько-нибудь
существенным индивидуализирующим признаком ценных бумаг, учитываемых
1
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Вступ. ст.
А.Л. Маковского. М.: Статут, 2009. С. 130.
43
записью на счете... Соответственно, поскольку в рамках одного выпуска
ценных бумаг (если эмитентом (обязанным лицом) размещен лишь один
выпуск) разделение ценных бумаг на конечное их количество оказывается
единственным признаком индивидуализации, все прочие признаки
индивидуализации при прямом учете прав на ценные бумаги утрачивают какое-
либо различительное значение, только исчисление ценных бумаг как неких
счетных единиц оказывается значимым для права"
1
.
Исходя из этого в п. 1 статьи 149.3. ГК РФ способ защиты нарушенных
прав правообладателя, пострадавшего от неправомерного списания
бездокументарных бумаг с его счета, сформулирован следующим образом:
такой правообладатель вправе требовать от лица, на счет которого ценные
бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих
ценных бумаг.
Таким образом, при наличии указанной нормы актуальным остается лишь
вопрос, возникающий тогда, когда происходит не только смешение
утраченного пакета бездокументарных ценных бумаг с такими же ценными
бумагами приобретателя, но и "распыление" первоначального пакета между
несколькими конечными приобретателями. В этом случае необходимо
определить, в каком количестве подлежат истребованию ценные бумаги от
каждого из таких приобретателей, имеет ли значение, в какой
последовательности совершались сделки постепенного отчуждения незаконно
полученного пакета первым из цепочки приобретателей; если при
неправомерном списании со счета правообладателя они были зачислены на счет
первого приобретателя, где уже имелись такие же ценные бумаги, то при
последующем их отчуждении следует ли считать, что сначала он отчуждает
принадлежащие ему ценные бумаги или, наоборот, чужие либо при совершении
каждой сделки отчуждаются и чужие, и свои ценные бумаги пропорционально
1
Шевченко Г.Н. Новеллы гражданского законодательства о ценных бумагах // Современное
право. 2014. N 10. С. 73 - 78.
44
тому количеству тех и других, которое имелось у неуправомоченного
отчуждателя.
В надзорном Постановлении от 20 марта 2012 г. N 14989/11
1
, рассмотрев
спор, где произошло такое "распыление" и смешение утраченных
бездокументарных акций, Президиум ВАС РФ выразил правовую позицию,
согласно которой, поскольку в данном деле установленные судами
обстоятельства свидетельствовали о совершении единой группой
недобросовестных лиц в рамках одной общей схемы взаимосвязанных сделок
по передаче прав на акции истца, это переносит на ответчиков бремя
опровержения доводов истца о том, в какой последовательности
недобросовестные приобретатели акций распоряжались акциями. В данном
случае истец при формулировании своих требований исходил из того, что эти
недобросовестные приобретатели сначала распоряжались тем пакетом, который
принадлежал им на законных основаниях, а в дальнейшем - акциями истца;
поскольку ответчики эти доводы не опровергли, не раскрыв соответствующую
информацию, Президиум ВАС РФ удовлетворил исковые требования, исходя из
доводов истца.
Однако эта правовая позиция решает обозначенные выше вопросы (с
помощью переноса бремени доказывания) только применительно к ситуации
недобросовестности приобретателей, а если приобретатели являются
добросовестными, то необходимость ответа на поставленные вопросы
сохраняется. Возможно, справедливым является подход, при котором
предлагается в подобных случаях истребовать у добросовестных конечных
приобретателей "распыленного" и смешенного пакета акций соответствующие
бездокументарные ценные бумаги в количестве, пропорциональном тому, в
котором они списывались со счета, где произошло смешение.
Условия для истребования бездокументарных ценных бумаг сходны с
условиями удовлетворения иска о виндикации именных документарных
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 20.03.2012 N 14989/11 по делу N А21-2060/2006//
СПС «Консультант Плюс»
45
ценных бумаг, но имеют особенности, вытекающие из существа
бездокументарных ценных бумаг.
Бездокументарные ценные бумаги могут быть истребованы у лица, на
счет которого они были зачислены, при условии, что они были неправомерно
списаны со счета правообладателя (ср. п. 1 ст. 147.1 и ст. 301 ГК).
Как и применительно к именным документарным ценным бумагам, абз. 2
п. 1 статьи 149.3. ГК РФ предусматривает, что бездокументарные ценные
бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, не могут быть
истребованы от добросовестного приобретателя (ср. с п. 3 ст. 147.1 ГК).
Особенностью правил о бездокументарных ценных бумагах является то, что от
добросовестного приобретателя не могут быть истребованы также
бездокументарные ценные бумаги, приобретенные на организованных торгах,
независимо от вида удостоверяемого права. Это правило направлено на
усиление защиты добросовестных приобретателей и на повышение доверия к
биржевым площадкам
1
.
Если приобретатель бездокументарных ценных бумаг хотя и является
добросовестным, но приобрел их у лица, которое не имело права их отчуждать,
безвозмездно, то согласно абз. 3 п. 1 статьи 149.3. ГК РФ правообладатель
вправе истребовать такие ценные бумаги во всех случаях (ср. со ст. 302 ГК).
Установленный в абз. 2 п. 1 ст. 149.3 ГК РФ запрет на истребование у
добросовестного приобретателя бездокументарных ценных бумаг не
применяется, если ценные бумаги приобретались заявителем не на
организованных торгах
Довод заявителя о невозможности истребования спорных акций у
добросовестного приобретателя противоречит абзацу второму пункта 1 статьи
149.3 ГК РФ, согласно которому не могут быть истребованы у добросовестного
приобретателя бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только
1
Гражданское право: учебник: в 2 т. / О.Г. Алексеева, Е.Р. Аминов, М.В. Бандо и др.; под
ред. Б.М. Гонгало. М.: Статут, 2016. Т. 2. 528 с.