33
Глава 2. Анализ методологии международных контрактов на
примере ООО «Виктория»
2.1. Характеристика предприятия ООО «Виктория»
Компания ООО «Виктория» была создана в 2010 году и сегодня является
частью вертикально интегрированного концерна по производству кондитерских
изделий.
Компания является юридическим лицом и обладает отдельным имуще-
ством, учитываемое на его самостоятельном балансе.
Компания может иметь гражданские права и нести гражданско-правовые
обязательства, необходимые для осуществления любой деятельности, не запре-
щенной федеральными законами, если она не противоречит субъекту и деятель-
ности, специально ограниченным Уставом общества.
Компания вправе открывать банковские счета на территории Российской
Федерации и за пределами, в установленном порядке. Компания несет ответ-
ственность по своим обязательствам всем принадлежащем имуществом.
Главной целью компании является получение прибыли. Компания вправе
осуществлять любую деятельность, не запрещенную правительством Россий-
ской Федерации.
В самом начале своей работы руководство компании «Виктория» выбрало
стратегию производства кондитерских изделий с отличными вкусовыми каче-
ствами, здоровыми свойствами и оригинальными (а иногда и уникальными) фор-
мами.
Эта стратегическая постановка была успешной, поскольку большинство
российских потребителей вспоминают и любят кондитерские изделия, которые
ранее производились по традиционным русским рецептам из натуральных ин-
гредиентов. Это обстоятельство способствовало формированию большой и ин-
вестиционной - привлекательной рыночной ниши дорогих, качественных конди-
терских изделий. Руководство компании «Виктория» справедливо оценило пер-
34
спективы рынка для создания бренда кондитерских изделий, который позицио-
нируется так, чтобы при покупке этого продукта клиенты в России и за рубежом
имели положительные эмоции. Компания "Виктория" успешно продала свою
продукцию во всех крупных городах Сибири, Урала, Москве.
2013 год работы компании ознаменовался быстрым ростом продаж и уве-
личением количества собственных филиалов и торговых партнеров. Важным со-
бытием было открытие филиалов в городах Владивосток и Новосибирск.
В 2013-2014 гг. компания вышла на мировой рынок. Этот этап развития
компании ознаменовал начало продаж кондитерской продукции "Виктория" в
России, Европейском Союзе и Израиле. Продолжается расширение сети филиа-
лов в России. В 2015-2016 годах. Открылись отделения в Ангарске, Самаре, Ниж-
нем Новгороде, Вологде.
Для дальнейшего роста компании и успешной конкуренции на мировом
рынке необходимо было расширить и модернизировать производство.
В 2013 году у компании был главный партнер – компания Mondial Pack,
лидер в производстве упаковки для кондитерских изделий. На российском рынке
оборудования Mondial Pack оказалось надежным оборудованием по доступным
ценам.
В 2013 году компания получила Евро № 1, которое дает право продавать
кондитерские изделия на территории Европейского Союза. В этом году начато
регулярное снабжение кондитерских изделий в странах Балтии и Восточной Ев-
ропы. Компания "Виктория" приняла участие в Международной выставке кон-
дитерских изделий, хлебопекарной и кондитерской продукции Intersicop 2015 в
Мадриде, Испания.
После активного быстрого роста пора укрепить существующие отношения
с партнерами. В 2015 году началось активное обновление ассортимента. По-
явился ряд новых торговых марок. К 2015 году концерн открыл 9 филиалов по
всей России.
35
К 2016 году концерн "Виктория" стал одним из крупнейших производите-
лей кондитерских изделий в России. Компания разрабатывает новые оригиналь-
ные виду, строит мощный состав в Московской области и покупает новые авто-
мобили. За 9 лет своего существования "Виктория" стала одним из лидеров на
рынке кондитерских изделий в России и вышла на мировой рынок.
Одной из отличительных особенностей концерна "Виктория" был самый
высокий в отрасли контроль над продажами. Около 90% всей продукции постав-
ляется компанией в магазины самостоятельно. Ни один из конкурентов не имеет
такой развитой системы распределения - 9 отделений по всей стране.
Концерн всегда уделял особое внимание качеству продукции. На данный
момент вся продукция компании оснащена современным оборудованием дат-
ских и итальянских компаний. Высококачественное оборудование лучших миро-
вых производителей позволяет сократить расходы, снизить скорость отказа, поз-
волит «Виктории» производить более высокотехнологичные и оригинальные
продукты.
Право продавать продукцию на территории Европейского Союза откры-
вает неограниченные перспективы для дальнейшего развития компании, новых
рынков сбыта. Кроме того, концерн является единственной компанией в России,
которая имеет лицензию на продажу своей продукции в Европейском Союзе.
Концерн "Виктория" уже поставляет свою продукцию в Германию, страны Бал-
тии, Греции. В будущем компания планирует укрепить свои позиции на россий-
ском рынке, а также интенсивно развивать экспорт продукции в европейские
страны.
2.2. Практика методологических подходов подготовки написания междуна-
родных контрактов
Впечатление о договоре начинает формироваться с названия. Конечно, суд
внимательно смотрит на содержание и фактические обстоятельства, которые
окружают исполнение договора. Но в случае, если предметом рассмотрения яв-
36
ляется большой и сложный контракт, со смешанной структурой, указав в назва-
нии конкретный тип или вид договора, вы поможете суду, заложить нужную ос-
нову.
Название договора оказывает определенный эффект не только на суд, но и
на контрагента, который готовясь к спору просчитывает возможности. Есть
шанс, что он возьмет характеристику договора из названия и где-то ошибется.
Например, мы прекрасно знаем, что в случае, если «договором гражданско-пра-
вового характера фактически регулируются трудовые отношения между работ-
ником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового
законодательства» (ст. 11 Трудового Кодекса РФ). Тем не менее, обозначив до-
говор на оказание регулярных услуг (который, по сути, может являться трудо-
вым) как гражданско-правовой договор, у вас появится дополнительный аргу-
мент в споре с контрагентом на досудебном этапе, что может позволить решить
дело куда быстрее.
Название договора - это лицо договора. Неточности или некорректные
формулировки могут существенно снизить ваш имидж в глазах контрагента.
Например, не стоит забывать, что услуги оказывают, а работы выполняют; дого-
воры перенайма и поднаема - разные вещи; правильно писать не договор доле-
вого участия в строительстве, а договор участия в долевом строительстве. Все
это лишь небольшой набор ошибок, которых всегда можно избежать, заглянув в
нормативный акт, регулирующий соответствующие правоотношения.
Если ведется потоковая договорная работа, следует ставить в названии но-
мер договора, чтобы впоследствии было удобно идентифицировать данный до-
кумент и ссылаться на него в платежных и процессуальных документах. Воз-
можны ситуации, когда дату заранее указать не представляется возможным и без
номера такой договор очень сложно идентифицировать.
Момент заключения договора
С датой заключения договора нужно быть крайне внимательным. В неко-
торых случаях момент заключения имеет определяющее значение: например,
37
для определения сроков исполнения договора. Рассмотрим две ситуации: с при-
сутствующим контрагентом и с отсутствующим контрагентом.
В момент подписания перед сторонами лежит уже составленный документ,
который формировался заранее. Часто бывает, что юристы указывают в шапке
договора дату составления. Стороны, подписывая такой договор, впоследствии
могут либо не обратить на это внимание, либо обратить и поставить рядом с под-
писью вторую - более позднюю дату.
При конкуренции двух дат, которой суд отдаст предпочтение? С одной сто-
роны той, которая позднее. С другой - контрагент может заявить, что, подписы-
вая, вы видели дату в заголовке договора и согласились с ней, а, стало быть, рас-
пространили действие договора на события, имевшие место до его заключения.
Как суды будут трактовать такие заявления предсказать крайне сложно - Высший
Арбитражный Суд разъяснения по этому поводу не давал, поэтому практика пер-
вой инстанции крайне противоречива.
Чтобы избежать проблем, если договор распечатывается заранее, остав-
ляйте прочерки и в момент подписания ставьте актуальную дату.
Но это сравнительно простая ситуация, куда сложнее, если контрагент
находится в другом городе. В этом случае вы подписываете два экземпляра до-
говора, отсылаете контрагенту, он подписывает и один возвращает.
Обращаем внимание, что моментом заключения договора в этом случае яв-
ляется момент получения акцепта - т.е. момент получения отправившей сторо-
ной подписанного договора. Более того, срок получения акцепта, если он не
определен договором, в соответствие с законом должен быть не более «нор-
мально необходимого для этого времени» (ст. 441 Гражданского Кодекса РФ -
далее ГК РФ).
Таким образом, контрагенту, возвращающему подписанный экземпляр до-
говора, следует продумать этот момент и не забыть отправить письмо с описью
вложения и уведомлением о вручении. Иначе как доказывать, что отправляющая
сторона получила акцепт.
38
Возможна ситуация, когда контрагент вообще не прислал экземпляр дого-
вора. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N
8 от 01.07.1996 суды отметили, что «акцептом, наряду с ответом о полном и без-
оговорочном принятии условий оферты, признается совершение лицом, полу-
чившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению
указанных в ней условий договора». Таким образом, если контрагент не вернул
подписанный экземпляр договора, но уже начал исполнять его, договор счита-
ется заключенным.
В итоге, в случае с отсутствующим контрагентом, ни одна из сторон не
может заранее предугадать момент заключения договора. Указание в тексте та-
кого договора даты только отвлекает и запутывает стороны и суд. Поэтому сове-
туем вообще не ставить дату в договоре, который заключен с отсутствующим
контрагентом.
Место заключения договора
Напротив даты обычно стоит место заключения договора. Для чего это де-
лается? В большинстве случаев это дань уважения обычаям делового оборота.
Но в некоторых случаях это может иметь значение. Например, для определения
применимого к договору права. Причем это относится не только к внешнеэконо-
мическим сделкам, но имеет значение и в случае, если субъектами Российской
Федерации предусмотрено различное регулирование.
Иногда место заключения договора определяет порядок исчисления цены.
Так, если стороны не укажут в договоре цену, то товары, работы или услуги
должны быть оплачены по той цене, которая установлена для них в месте заклю-
чения договора (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Кроме того, от места заключения договора
зависит, где будет рассматривать спор, возникший из договора.
Необходимо отметить, что место заключения может не совпадать с местом
нахождения (жительства) ни одной из сторон договора. Фактически, подписывая
договор в Ростове-на-Дону, законодательство не препятствует указать место за-
39
ключения - «Москва». Если же место не указано, то договор признается заклю-
ченным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического
лица, направившего оферту.
Форма договора
Законодатель знает две категории сделок: устные и письменные. Письмен-
ные в свою очередь могут быть составленные в форме единого документа, заве-
ренные или не заверенные нотариусом, зарегистрированные или не зарегистри-
рованные Федеральной Регистрационной Службой, кроме того, договор можно
заключить путем обмена документами, выражающими волю сторон.
В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ «договор в письменной форме может
быть заключен также путем обмена документами». Это могут быть любые доку-
менты, подписанные и явно выражающие волю сторон в части обязательных
условий сделки. Например, выставление счета одной стороной и оплата другой,
является заключением договора.
Кроме того, обмен документами предполагает не только обмен почтовой
корреспонденцией, но и «посредством телеграфной, телетайпной, телефонной,
электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ
исходит от стороны по договору».
Международная практика аналогична: из содержания статьи 13 Конвенции
о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980 следует, что
для целей заключения договора купли-продажи под "письменной формой" пони-
маются также сообщения по телеграфу и телетайпу.
Очень часто в контракте имеется оговорка о том, что для оперативного со-
гласования вопросов заключения, исполнения, изменения и расторжения кон-
тракта стороны вправе использовать электронные и факсимильные средства
связи. На факсимильных копиях контрактов должны быть указаны именно те но-
мера телефонов (факсов), которые оговорены между сторонами в контрактах.
Таким образом, обмен контрактами посредством факсимильной связи сви-
детельствует о соблюдении сторонами письменной формы сделок.
40
Судебная практика подтверждает данную позицию: в Постановлении ФАС
Западно-Сибирского округа от 10 мая 2007 года по Делу №Ф04-
2412/2007(33624-А45-10) отмечено, что «договор поставки заключен сторонами
посредством обмена факсимильными копиями, содержащими подписи сторон,
скрепленные печатями, и позволяющими установить, что документы исходили
от контрагентов. Данные действия не противоречат названным нормам граждан-
ского законодательства».
Впрочем, надо быть крайне осторожным с такой «электронной» письмен-
ной формой договора. Не подкрепленный бумажными документами, договор, за-
ключенный в электронной форме крайне рискованная и нестабильная основа для
серьезных правоотношений.
Таким образом, недобросовестный контрагент может настроить один свой
факс так, чтобы он показывал ваш номер и определенное время, и отправить с
этого аппарата на другой свой факс договор, якобы от вашего имени. Затем он
звонит вам в указанное на факсе время, вы что-то обсуждаете столько времени,
сколько требуется, чтобы отправить факс и, завершаете разговор. В результате у
него на руках очень серьезные доказательства заключения договора. И в чью
пользу в такой ситуации решит суд никому не известно. Поэтому большие и се-
рьезные договоры крайне не рекомендуется заключать по факсу или электронной
почте.
Важно помнить, что дополнительные соглашения об изменении или рас-
торжении договора совершаются в той же форме, что и договор (ст. 452 ГК РФ).
Таким образом, если договор аренды заключен на длительный срок и подлежит
обязательной государственной регистрации, то и вносимые в него изменения по
правилам также подлежат государственной регистрации.
Статьей 452 ГК РФ также отмечено, что если законом, иными правовыми
актами, договором или обычаем делового оборота установлены иные правила за-
ключения дополнительных соглашений, регистрация не требуется. Суды крайне
неохотно применяют это положение. Например, в Постановлении Суда Дальне-
восточного округа от 19 декабря 2006 года по делу № Ф03-А51/06-1/4823 «При
41
рассмотрении спора арбитражный суд, применив положения п. 1 ст. 453 ГК РФ,
правильно указал, что изменение сторонами размера арендной платы, указанного
ими в договоре аренды недвижимого имущества, подлежащего государственной
регистрации, также подлежит обязательной государственной регистрации, по-
скольку является неотъемлемой частью договора аренды и изменяет содержание
и условия обременения, порождаемого договором аренды».
В Постановлении Суда Дальневосточного округа от 01 марта 2006 года по
делу № Ф03-А51/05-1/5059 «Суд первой инстанции ошибочно пришел к выводу
о тождественности понятий формы и порядка изменений договора, вследствие
чего неправильно применил п. 1 ст. 452 ГК РФ и необоснованно признал, что
изменение арендной платы со стороны арендодателя совершено в надлежащей
форме».
Таким образом, с важными и крупными договорами нужно быть крайне
осторожными и регистрировать все изменения в органах Федеральной Регистра-
ционной Службы.
Реквизиты сторон договора
Реквизиты сторон: регистрационный номер, дата регистрации, ИНН/КПП,
а также банковские реквизиты - все это имеет немалое значение. Во-первых, в
качестве средства индивидуализации конкретной фирмы или предпринимателя
среди множества других. Во-вторых, если вы не укажите реквизиты вашего бан-
ковского счета, это даст возможность контрагенту ссылаться говорить о том, что
вы не совершили действий, до совершения которых он не мог исполнить обяза-
тельства (ст. 406 Гражданского Кодекса РФ).
С другой стороны, для внесения, скажем, арендной платы всегда есть - «ис-
полнение обязательства внесением долга в депозит» (ст. 327 ГК РФ). Но прак-
тика крайне неоднородна и, чтобы избежать проблем следует всегда указывать в
договоре реквизиты сторон.
Но реквизиты могут меняться, поэтому дополнительно следует в договоре
прописывать:
42
В случае изменения реквизитов, одна сторона обязана уведомить об этом
другую, а другая сторона - перечислить деньги на указанный расчетный счет.
Нарушившая сторона несет ответственность в полном объеме.
Печать и подпись - традиционные средства индивидуализации сторон. К
сожалению, с течением времени их удостоверяющий характер постепенно теряет
свою силу.
В большинстве стран печать уже давно позабыта и никем не используется.
Российский законодатель в Федеральных законах «Об акционерных обществах»
и «Об обществах с ограниченной ответственностью» закрепил обязательность
наличия печати. Тем не менее, ставить печать на договоры не обязательно -
Гражданский кодекс не относит печать к необходимым реквизитам.
Стороны, разумеется, могут указать в договоре обязательность печати. Но
мы не советуем включать такое положение в договор. Во-первых, никаких гаран-
тий это не даст - сделать копию печати можно в любой типографии за небольшие
деньги. Во-вторых, обязательность печати дает недобросовестному контрагенту
повод оспорить свою же печать и признать договор незаключенным. А откуда
вы знаете, сколько и какие у него печати.
В ситуации, когда печать не несет в себе никакой индивидуализирующей
ценности, единственным способом установить, согласился ли контрагент с усло-
виями договора - это подпись.
К сожалению, этот крайне важный элемент разработан в законодательстве,
практике и литературе очень слабо и поверхностно. Что в понимании делового
оборота понимается под подписью? Некое графическое изображение, основан-
ное на индивидуальном письменно-двигательном навыке, характерное для кон-
кретного лица.
С подписью была и есть очень большая проблема - недобросовестный
контрагент всегда может исказить свою подпись и оспаривать подписанный им
договор. Один из способов избежать оного - запросить копию банковской кар-
точки. По внешнеэкономическим контрактам это распространенная практика.