43
Другой способ - вести учет подписей в специальном электронном архиве. Объ-
единив архивы подписей из нескольких крупных региональных и федеральных
компаний, можно добиться существенных гарантий надежности подписи контр-
агента.
Отдельно стоит отметить положение статьи 7 Федерального закона «О бух-
галтерском учете»: «Без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные до-
кументы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными
и не должны приниматься к исполнению».
Довод стороны об отсутствии подписи главного бухгалтера на договоре
суды однозначно считают необоснованным: «В соответствии с гражданским за-
конодательством главный бухгалтер не является органом юридического лица.
Статья 53 Гражданского кодекса Российской Федерации не устанавливает в ка-
честве обязательного требования к договорам наличие подписи главного бухгал-
тера. Таким образом, отсутствие подписи главного бухгалтера в договорах граж-
данско-правового характера, подписанных от имени юридического лица, не вле-
чет ничтожности таких договоров в силу статьи 168 Гражданского кодекса Рос-
сийской Федерации как не соответствующих части 3 пункта 3 статьи 7 Федераль-
ного закона "О бухгалтерском учете".
Юридическое лицо - это абстракция. В гражданском обороте оно может
выступать только через представителей. Юридическое лицо приобретает граж-
данские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы,
действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредитель-
ными документами (ст.53 Гражданского Кодекса Российской Федерации)
Самый острый вопрос в правоотношениях представительства - это полно-
мочия.
Полномочия и компетенция органов юридического лица по сравнению с
законом могут быть существенно ограничены учредительными документами. В
случае заключения сделки представителем, не обладающим необходимыми пол-
номочиями, следует руководствоваться нормами о недействительности - ст. 168
44
либо ст. 174 ГК РФ, в зависимости от того, по чьей инициативе сделка признается
недействительной.
Если контрагент узнал, что орган юридического лица вышел за пределы
или превысил полномочия, то признание сделки недействительной происходит
на основании ст. 168 ГК РФ и будет применяться процедура реституции - каждая
из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке - и неустойка,
если была предусмотрена договором. Если юридическое лицо (учредители)
узнало о сделке, совершенной органом, не имеющим право на ее заключение, то
применяются правила ст. 174 ГК РФ. И здесь все намного сложнее, так как в ста-
тье 174 ГК РФ сказано, что «если полномочия лица на совершение сделки огра-
ничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учреди-
тельными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности,
в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой со-
вершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы
этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску
лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда бу-
дет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать
об указанных ограничениях».
Что значит «долен был знать»? С одной стороны добросовестный контр-
агент должен был изучить правоустанавливающие документов: свидетельство о
государственной регистрации, устав, заказать выписку. С другой стороны в рос-
сийском гражданском праве нет императивной нормы, обязывающей при вступ-
лении в договорные отношения с юридическим лицом всякий раз знакомиться с
содержанием его учредительных документов.
Чтобы предотвратить признание сделки недействительной в договоре сле-
дует прямо указывать:
[Сторона] обладает всеми необходимыми полномочиями и компетенцией
для подписания и исполнения настоящего договора
Это не идентично ссылки на то, что сторона действует на основании
устава. Такая оговорка делается автоматически, без придания ей какого-либо
45
смысла, в силу стереотипности деловой практики заключения договоров
(Сарбаш С.В.).
В настоящее время данную позицию занял и Пленум Высшего Арбитраж-
ного Суда РФ. В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9
указано, что «ссылка в договоре, заключенном от имени организации, на то, что
лицо, заключающее сделку, действует на основании устава данного юридиче-
ского лица, должна оцениваться с учетом конкретных обстоятельств и в совокуп-
ности с другими доказательствами по делу. Такое доказательство, как и любое
другое, не может иметь для арбитражного суда заранее установленной силы и
свидетельствовать о том, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна
была знать об указанных ограничениях».
Конструкция заявлений и гарантий применима не только к полномочиям
контрагента. Это универсальный инструмент, позволяющий избежать серьезных
последствий. Дело в том, что указанные в договоре заявления и гарантии должны
соответствовать действительности. В противном случае, есть все основания го-
ворить об обмане. Обман - намеренное введение в заблуждение, намеренное со-
здание у лица ошибочного представления об условиях сделки.
Отличие признания сделки недействительной вследствие обмана от общих
правил недействительности в том, что обманувшая сторона возмещает контр-
агенту все реальные убытки. Казалось бы, намного лучше, чем реституция, но,
что характерно, практика применения признания сделок недействительными
вследствие обмана крайне малочисленна (в среднем в пределах 10 дел в год).
Обман - очень хрупкая конструкция. Если контрагент сообщает о сведе-
ниях, которые ему неизвестны, и он это знает, такой контрагент обманывает. Но
если сторона дает недостоверные заявления и гарантии, будучи полностью уве-
ренной в их достоверности, речь идет о совершении сделки под влиянием за-
блуждения. И в таком случае отсутствие заявлений и гарантий крайне невы-
годно. Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 178 ГК РФ: «Сторона, по иску которой
46
сделка признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возме-
щения причиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение воз-
никло по вине другой стороны».
В противном случае, сторона, признавшая сделку недействительной обя-
зана возместить другой стороне по ее требованию причиненный ей реальный
ущерб, даже если заблуждение возникло по обстоятельствам, не зависящим от
заблуждавшейся стороны.
Такое положение вещей не всегда может устроить обманутую сторону, по-
этому для полной уверенности стороны, которая желает обезопасить себя не
только от умышленного обмана, но от неосторожного введения в заблуждение,
стоит предусмотреть обеспечение обязательства.
Обеспечение куда выгоднее, если контрагенту важнее исполнение дого-
вора, так как признавая договор недействительным, вследствие обмана, вы полу-
чаете только возмещение реальных убытков и прекращение договора. Преду-
смотрев обеспечение обязательства, можно взыскать с недобросовестного контр-
агента, например, штрафную неустойку и ждать надлежащее выполнение обяза-
тельства.
При составлении контракта требуется учесть требования национального и
международного законодательства, а также структурировать сделку исходя из
конкретных условий ее совершения.
Некорректное включение в контракт условий и положений может повлечь
серьезные осложнения при исполнении контракта, а в ряде случаев повлечет при-
знание внешнеторгового контракта незаключенным или недействительным.
Учитывая специфику валютного регулирования, помимо прямых гражданско-
правовых убытков, стороны также могут быть привлечены к административной
ответственности. При этом, суммы штрафа могут быть сопоставимы с ценой кон-
тракта и даже превышать ее.
Рассмотрим какие условия в большинстве случаев должны быть включены
во внешнеторговый контракт.
47
1. Преамбула, вводная часть. Здесь важно четко определить наименование
контракта, стороны контракта, определить полномочия подписывающих кон-
тракт лиц. Также целесообразно разобраться с терминологией, которая будет ис-
пользована во всем договоре.
2. Предмет договора (контракта). В данном разделе важно четко опреде-
лить ключевые аспекты контракта, роли сторон при его исполнении, принципы
взаимодействия сторон. Дать основные характеристики товара (услуг), опреде-
лить приложения, в которых раскрывается специфика отношений сторон.
3. Количество и качество товара (перечень услуг). Если контракт рамоч-
ный и невозможно четко определить ассортимент товара, то следует как можно
четче прописать процедуру формирования отдельных заказов. Обязательно про-
писать требования по качеству в точности с требованиями законодательства
страны-покупателя. Также следует проанализировать требования по качеству со
стороны контрагентов покупателя, конечных потребителей продукции.
4. Цена и общая сумма контракта. В контракте целесообразно определить
общую цену. Если контракт рамочный, следует определить ориентировочную
максимальную цену. Цены на конкретные позиции можно указать в приложении.
Обязательно указать, что включает в себя и что не включает цена. Если цена фор-
мируется расчетным путем, то требуется четко определить порядок ее расчета.
5. Сроки и дата поставки. Очень важно включить в контракт четкие сроки
поставки и оплаты товара (услуг). При отсутствии сроков или расплывчатости
формулировок, в лучшем случае, банк на территории РФ заблокирует платежи и
контракт не будет исполнен. В худшем случае, государственные органы могут
выйти в суд с иском о признании контракта недействительным в порядке ст. 168
ГК РФ, а также наложить на российскую сторону контракта существенные адми-
нистративные штрафы.
6. Базисные условия поставки. Как правило, в данном разделе указывается
какой-либо термин Инкотермс. Вместе с тем указывая тот или иной термин,
необходимо продумать, в каком месте будет осуществлена отгрузка, кто будет
48
проводить растаможку (в РФ и в стране контрагента). Как производится страхо-
вание и в какой момент переходят риски утраты и повреждения товара.
7. Упаковка и маркировка. Очень важно четко прописать требования по
упаковке и маркировке товара. В ряде случаев расплывчатость данных формули-
ровок может повлечь серьезные проблемы при реализации сделки. Например, на
деревянную упаковку (поддоны и т.п.) таможенные органы потребуют предста-
вить дополнительный фитосанитарный сертификат.
8. Приемка-сдача товара. Большое количество спорных ситуаций возни-
кает при обнаружении недостачи или нарушений качества товара. При этом, если
в контракте крайне важно четко урегулировать процедуру приемки, сроки предъ-
явления рекламаций, порядок и сроки возврата некачественного товара, порядок
и сроки замены товара, доставки запчастей, устранения недостатков.
9. Штрафные санкции за нарушения контракта. Часто стороны пренебре-
гают включением в договор четких условий о применении штрафных неустоек.
И очень зря, так как в случае нарушения контракта контрагентом, у добросовест-
ной стороны значительно сужаются рычаги воздействия. В международном
праве, как правило, не действуют правила о неосновательном обогащении и в
этой ситуации единственный путь- доказывать в суде размер понесенных убыт-
ков.
10. Согласование определения обстоятельств непреодолимой силы.Форс-
мажор. Следует проанализировать данный раздел и не копировать стандартные
формулировки. Очень часто недобросовестные контрагенты используют поло-
жения данного пункта для того, чтобы отказаться от исполнения своих обяза-
тельств и уйти от возможной ответственности.
11. Гарантии продавца. Важно определить гарантийный срок и срок устра-
нения недостатков. Также прописать процедуру и сроки взаимодействия сторон.
Стоит включить в контракт ВЭД «зеркальные» требования, предъявляемые к га-
рантии согласно национальному законодательству и контрактам с конечными
потребителями, в частности требования законодательства о защите прав потре-
бителей.
49
12. Страхование. Риски утраты и повреждения товара при его длительной
транспортировке, неоднократной погрузке и разгрузке возрастают многократно.
Поэтому стоит позаботиться о том, чтобы, как минимум после перехода рисков
утраты, товар был застрахован. В ряде случаев целесообразно застраховать от-
ветственность по контракту- особенно в случаях, когда нарушение контракта мо-
жет повлечь серьезные убытки.
13. Арбитраж. Чрезвычайно важно определить институт, который будет
разрешать возможный спор. Следует отметить, что согласно действующему за-
конодательству РФ, резидент РФ ОБЯЗАН обеспечить возврат (поступление) ва-
лютной выручки по контракту ВЭД. Если иностранный контрагент нарушает
свои обязательства, то российский резидент в любом случае обязан обратиться в
суд, указанный в контракте, а затем принять меры к исполнению решения этого
суда. Поэтому, выбирая труднодоступный суд, российская сторона контракта се-
рьезно рискует. Помимо убытков от неисполнения контракта, она может понести
весьма существенные судебные расходы, а также будет привлечена к админи-
стративной ответственности со штрафами, сопоставимыми с ценой контракта.
14. Применимое право. В любом случае для российской стороны контракта
очень часто гораздо выгоднее руководствоваться российским законодательством
и нормами международного права. При применении национального права ино-
странных государств может потребоваться помощь специалиста по праву дан-
ного конкретного государства. Незнание закона не освобождает от ответствен-
ности, и специфика законов конкретной страны может стать причиной очень се-
рьезных проблем.
15. Превалирующий язык контракта. Соглашаясь на превалирующую вер-
сию контракта на иностранном языке, нужно подробно и детально прорабаты-
вать именно эту редакцию. Нюансы и специфика иностранного языка не всегда
позволяют однозначно сформулировать перевод той или иной фразы. Поэтому
даже очень качественный профессиональный перевод не является гарантией
100% соответствия версий договора на различных языках.
50
16. Заключительные положения контракта. Нужно очень четко и макси-
мально подробно прописать реквизиты сторон, наименования сторон, корректно
для каждой версии договора. Указать все приложения к контракту и проверить
наличие этих приложений. Все приложения должны быть подписаны. Если это
форма документа- обязательно указать на это.
Таким образом формируется максимально безопасный и устраивающий
как стороны, так и органы власти текст внешнеторгового контракта.
2.3. Основные проблемы составления международных контрактов
на предприятии
Договор широко применяется в сфере правового регулирования междуна-
родных экономических отношений опосредования отношений между юридиче-
скими лицами разных стран. Договор как соглашение контрагентов должен быть
облачен в любую форму. С практической точки зрения, заключение договора в
соответствующей форме, требуется законом, является очень важным для его ле-
гитимности. Это обстоятельство особенно актуально для российской правовой
действительности, известной своими строгими требованиями к форме сделок.
Строгий формализм договорных отношений внутреннего права восходит к
начальным этапам развития российской правовой системы, которая продолжала
традиции романо-германской правовой семьи, и в первую очередь была вызвана
насущными потребностями государства.
В то же время ознакомления с практикой внутреннего коммерческого ар-
битража свидетельствует, что требования к форме и порядку подписания внеш-
неторговых операций, предусмотренных для защиты от злоупотреблений, могли
иметь обратный эффект. Иностранные фирмы пытались, а иногда и не без
успеха, использовать чрезмерную строгость советского права как формальный
повод для избежания выполнения своих обязательств.
Подписание договорных отношений в письменной форме непосредственно
связано с подписью, выполнение которой является обязательным. В свою оче-
51
редь, подпись, как своеобразный графический символ, связанный с именем фи-
зического лица, подписывающего документ. Нужно согласиться с позицией М.
Жижина
10
, что личное и рукописное выполнения являются основными момен-
тами, которые отличают подпись от факсимильной, компьютерной и других
изображений. По мнению автора, почерк может отражать состояние лица при
подписании документа, включая, например, алкоголь или наркотическое опьяне-
ние и неспособность как следствие понять значимость их действий или напра-
вить их, состояние стресса под влиянием угроз или шантажа и т.д. качество по-
черка, как выборочной изменчивости позволяет проследить под влиянием при-
чин - смешанных факторов (необычных условиях) - было осуществлено то или
иное почерк.
В юридической литературе высказывалась точка зрения, согласно которой
форма внешнеэкономической операции и порядок подписания являются катего-
риями другого порядка. Здесь важно, что законодатель, определяющий понятие
письменной формы в пункте 1 ст. 160 Гражданского кодекса Российской Феде-
рации,
11
установил, что соглашение в письменной форме должно быть состав-
лено путем составления документа, выражающего его содержание и подписан-
ного лицом или лицами, совершающими сделку, или лицами, уполномоченными
ими.
Основное значение подписи заключается в том, что его присутствие ука-
зывает на согласие подписывающего с текстом документа, заверенного подпи-
сью.
Элементом письменной формы договора (соглашения) могут быть, кроме
подписи, некоторые другие требования, в частности, требование к печати орга-
низации (то есть печать, обычно текст и графическое изображение, полученное
10
Жижина М. Возможности защиты подписи от подделки/ М. Жижина// Хозяйство и право. - 2009. - № 6. - С. 96-
100
11
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (действующая редакция, с измене-
ниями, внесенными Федеральным законом от 22.07.2008 N 141-ФЗ, вступают в силу по истечении 90 дней после
дня его официального опубликования (опубликован в Российской газете - 25.07.2008).
52
путем передачи краски с резиновой печатной формы под давлением). Вопрос пе-
чати в российском праве описано в пункте 1 ст. 160 Гражданского кодекса Рос-
сийской Федерации: печать является одним из дополнительных требований. По-
скольку, как следует из закона, речь идет о дополнительных требованиях, кото-
рым должна соответствовать форма сделки, поскольку стороны четко не утвер-
ждают обратное, а в случае внешнеэкономической операции основания для при-
менения указанных последствий. п. 1 ст. 162 ГК РФ. Иными словами, невыпол-
нение дополнительных требований не влечет за собой автоматическую недей-
ствительность внешнеэкономической операции.
Как правило, положение о наличии оттиска печати на документе согласо-
вывается сторонами соглашения, указывая в конце документа, например, подпи-
сями уполномоченных лиц, аббревиатура М.П. - место печати. Таким образом,
контрагенты прямо предусматривают наличие печати как элемента, который
указывает на надлежащее подписания документа. В то же время, если законода-
тель стороны не воспользовались предложенной им возможностью (пункт 3
пункта 1 статьи 160 Гражданского кодекса Российской Федерации) и не преду-
смотрены особые последствия, то наступает общее неблагоприятное послед-
ствие нарушения обязательных письменных требований к операции (п. 1 ст. 162
ГК РФ). Если стороны прямо предусматривали обязательства печати и преду-
сматривали последствия невыполнения этого требования, недействительность
сделки, по нашему мнению, в случае уклонения одной из сторон от простановки
печати возникают основания для применения к отношениям по аналогии п. 2 и 4
ст. 165 ГК РФ. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку,
а другая сторона уклоняется от печати, суд может по просьбе исполнителя, при-
знать эту сделку действительной.
В случае, если сторона необоснованно отказывается сертифицировать со-
глашение с печатью, она должна возместить другой стороне убытки, вызванные
задержкой сделки. Аналогично, можно подать иск о возмещении убытков, если
отсутствие печати на договоре, присутствие которой является обязательным тре-