53
Субъект преступления является лицом, достигшим возраста 16 лет. В
содержании норм ч. 2 ст. 147 УК назван квалифицирующий признак –
совершение его группой лиц по предварительному сговору или организованной
группой (ч. 2 и 3 ст. 35 УК). Незаконное использование товарного знака (ст. 180
УК). Содержанием норм ст. 180 УК предусматривается несение
ответственности за два разных преступления: незаконное использование
чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места
происхождения товара или сходных с ними обозначений (ч. 1); незаконное
использование предупредительной маркировки в отношении
незарегистрированного в России товарного знака или наименования места
происхождения товара (ч. 2).
Предмет преступления, которое предусматривается содержанием норм ч.
1 ст. 180 УК, – товарный знак, знак обслуживания или место происхождения
товаров. Исходя из содержания норм ч. 4 ГК РФ, товарный знак и знак
обслуживания являются обозначениями (словесными, изобразительными,
объемными, а также другие обозначения или их комбинации), служащие для
индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг
юридических или физических лиц. Наименование места происхождения товара
является обозначением, представляющим собой либо содержащее современное
или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или
другого географического объекта, либо являющееся производным от такого
наименования и получившее известность в результате его использования в
отношении товара, определение особых свойств которого исключительно или
главным образом осуществляется посредством характерных для данного
географического объекта природных условий и (или) посредством людскими
факторами
1
.
Характерным в данном случае можно назвать тот момент, что должен
иметь место факт значительного сходства иных обозначений с чужими (до
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ
54
степени смешения). Что касается объективной стороны преступления, то ее
выражение прослеживается в факте незаконного использования чужого
товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения
товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если факт
совершения деяния является неоднократным или им причинен крупный ущерб.
Состав преступления является альтернативным, формально-материальным.
Использование товарного знака (знака обслуживания) является применением
данных знаков непосредственно на товарах, упаковке, в рекламе, печатных
изданиях, на вывесках, на официальных бланках, в процессе демонстрации
экспонатов на выставках и ярмарках, которые проводятся на территории
Российской Федерации. Под использованием наименования места
происхождения товара принято понимать факт применения его на товаре,
этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной
документации, имеющей непосредственное прямое отношение к введению
товара в гражданский оборот
1
.
Использование можно будет считать незаконным в случае, если имеет
место факт наличия в совокупности трех признаков
2
: знак (наименование)
зарегистрирован Патентным ведомством в отношении другого лица либо (хотя
и отсутствует регистрация знака) выступает в качестве общеизвестного; лицо
не наделено правами на использование знака в силу договора о его уступке,
лицензионного договора или в соответствии с иными основаниями, которые
предусмотрены нормами закона или содержанием международного договора;
имеет место использование знака (наименования) в отношении именно той
группы однородных товаров, касательно которой он зарегистрирован.
Использование в качестве товарного знака какого-либо обозначения, которое не
1
Калятин В.О. О перспективах применения в России доктрины добросовестного
использования // Закон. 2015. №11
2
Ворожевич А. , Третьяков С.В. Об утилитарности интеллектуальных прав, принудительных
лицензиях и бюрократических рентах // Закон. 2017. №08
55
имеет регистрации и не является «общеизвестным» или «сходным»
обозначением для чужих товаров, ответственности за собой не влечет.
Нужно отметить, что, как можно предположить из указанного выше, -
неоднократность в рассматриваемой статье необходимо понимать только в
смысле совершения деяния лицом, которым ранее было совершено
преступление, предусматриваемое содержанием норм ст. 180 УК. Кроме того,
необходимо также учесть и то, что повторением административных проступков
не может образоваться состав преступления.
Причинение крупного ущерба (превышающего 250 тыс. руб.) владельцу
знака (наименования) имеет вид упущенной выгоды по причине безвозмездного
использования знака (разрешение использования которого могло быть
возмездным, имея в качестве основания лицензионное соглашение), в связи с
фактом ухудшения положения, которое занимает владелец на рынке (причиной
чего является подрыв его деловой репутации в связи с маркировкой товаров
низкого качества, а также по причине того, что наблюдается сокращение
продаж в результате вытеснения с рынка). Такой ущерб является неизбежным,
однако необходимо обратить внимание на наличие больших сложностей в
определении его точного размера. Причинение крупного ущерба может быть и
лицам, которые не являются владельцами знака (к примеру, лицу, которым был
приобретен товар с целью его реализации).
Характерной особенностью субъективной стороны преступления
является наличие вины, имеющей вид прямого умысла. Субъект преступления
общий - вменяемое физическое лицо, которое достигло возраста 16 лет.
Состав преступления, которое предусматривается содержанием норм ч. 2
ст. 180 УК, является схожим с составом, который предусматривается
содержанием норм ч. 1. В качестве единственного существенного отличия
можно указать в данном случае то, что наступление ответственности
происходит не за факт незаконного использования чужих средств
идентификации, а за факт незаконного использования предупредительной
56
маркировки в отношении не имеющего регистрации в России товарного знака
или наименования места происхождения товара.
В качестве использования предупредительной маркировки выступает
факт проставления знаков «R», «товарный знак» или «зарегистрированный
товарный знак» рядом с товарным знаком, а также факт проставления рядом с
наименованием места происхождения товара словесного обозначения
«зарегистрированное наименование места происхождения товара» или
«зарегистрированное НМПТ». В этой связи нужно обратить внимание на то,
что применение предупредительной маркировки является незаконным в случае
соблюдения следующих условий
1
: использование предупредительной
маркировки проводится в отношении не имеющего регистрации на территории
России знака (наименования); у лица отсутствует право на маркировку,
необходимость наличия которого вытекает из содержания норм
международного договора.
Роль, выполнение которой возложено на предупредительную маркировку,
заключается в исключительно в предупреждении предпринимателей о том, что
данный знак или наименование имеют регистрацию на территории России,
чтобы они ими не использованы тождественные или сходные обозначения
2
. В
данном случае представляется, что такое деяние не может являться причиной
причинения ущерба в целом (будь то большого или малого), в том числе и по
причине неуплаты пошлины. Неуплатой пошлины за регистрацию не
причиняется какой-либо ущерб, что объясняется отсутствием основания для ее
уплаты - незарегистрированные знаки (наименования) не подлежат охране,
вследствие чего государством не несется никаких расходов в связи с
проставлением предпринимателем предупредительной маркировки в
1
Истомин А.Ф. Уголовно-правовая защита интеллектуальной собственности. - М., 2013. - С.
23
2
Савранский В.А. Уголовно-правовая охрана интеллектуальных прав в дореволюционной
России // Вестник Всероссийского института повышения квалификации сотрудников МВД
России - 2016. № 1 (37). С. 43 -48
57
отношении знака (наименования), не имеющего регистрации на территории
России.
Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих
коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК). Содержанием
норм ст. 183 УК предусматривается несение ответственности за совершение
двух разных преступлений, имеющих формальные составы: осуществление
незаконного сбора сведений, которые составляют коммерческую, налоговую
или банковскую тайну (содержание норм ч. 1); факт незаконного их
разглашения или использования (содержание норм ч. 2).
Предметом преступления является коммерческая, налоговая или
банковская тайна. Коммерческая тайна представляет собой информацию,
имеющую действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу
неизвестности ее третьим лицам, к которой отсутствует свободный доступ на
законном основании и по отношению, к которой со стороны обладателя
информации принимаются меры к обеспечению охраны ее
конфиденциальности (ст. 139 ГК РФ)
1
. Круг сведений, которые не могут
выступать в качестве коммерческой тайны, определяется содержанием норм ст.
5 Федерального закона «О коммерческой тайне»
2
(сведения, которые
содержатся в учредительных документах, документах о регистрации,
лицензиях, сведения о загрязнении окружающей среды, о численности и
составе работников, системе оплаты труда, об условиях труда и др.). кроме
того, не могут быть рассмотрены в качестве коммерческой тайны и сведения,
которые не соответствуют ее понятию (к примеру, речь может в данном случае
идти о сведениях, которые уже разглашены, или к ознакомлению с которыми
имеется свободный доступ, или отсутствует принятие мер к обеспечению
охраны конфиденциальности сведений).
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ
2
Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (с изменениями и
дополнениями)
58
Что касается налоговой тайны, то ее составляют любые полученные
налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного
внебюджетного фонда и таможенным органом сведения, касающиеся
налогоплательщика. Исключение в данном случае могут составлять сведения:
разглашенные налогоплательщиком самостоятельно или при наличии его
согласия; об идентификационном номере налогоплательщика; о факте
нарушений законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти
нарушения; предоставляемых налоговым и иным органам других государств в
соответствии с международными договорами (в части сведений,
предоставленных этим органам).
Наличие запрета на разглашение налоговой тайны адресовано налоговым
органам, органам налоговой полиции, органам государственных внебюджетных
фондов и таможенным органам, их должностным лицам и привлекаемым
специалистам, экспертам.
Что касается банковской тайны, то ее составляют сведения, имеющие
непосредственное прямое отношение к счетам и вкладам клиентов и
корреспондентов, а также иные сведения, касающиеся клиентов (ст. 26
Федерального закона «О банках и банковской деятельности», ст. 857 ГК РФ)
1
.
Можно утверждать, что это является своего рода разновидностью
профессиональной тайны (наряду с врачебной тайной, тайной исповеди и т.п.).
даже можно утверждать, что данная тайна является не тайной банка, я тайной
клиента или корреспондента (они наделены правом свободного разглашения
указанных сведений).
Объективная сторона преступления, которая предусматривается
содержанием норм ч. 1 ст. 183 УК, выражается в действии (осуществление
сбора сведений, которые составляют собой коммерческую, налоговую или
банковскую тайну, посредством незаконного способа). Определение фактора
1
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 23.08.2018) "О банках и банковской
деятельности"
59
незаконности получения сведений осуществляется посредством незаконности
способа их собирания. Способами являются: похищение документов,
осуществление подкупа, применение угроз, а равно иные незаконные способы
(к примеру, применение неправомерного доступа к компьютерной информации,
осуществление прослушивания телефонных переговоров).
Объективная сторона преступления, которое предусматривается
содержанием норм ч. 2 ст. 183 УК, выражается в осуществлении
альтернативных действий: осуществлении незаконного разглашения или
использования сведений, которые составляют коммерческую, налоговую или
банковскую тайну, без согласия их владельца.
Разглашение является сообщением сведений хотя бы одному лицу,
которое не имеет к данному сведению доступа. Использование является
получением любой имущественной или неимущественной выгоды (будь то для
себя или для иных лиц) в связи с доступом к сведениям, которые составляют
коммерческую или банковскую тайну.
Незаконность разглашения или использования сведений будет иметь
место в случае, если данный процесс осуществляется без наличия на то
согласия их владельца (предпринимателя, руководителя и иного
уполномоченного работника организации, налогоплательщика, клиента банка
или его корреспондента).
Характерной особенностью субъективной стороны является наличие
вины, выраженной в виде прямого умысла. Субъект преступления, которое
предусмотрено содержанием норм ч. 1 ст. 183 УК, является вменяемым лицом,
которое достигло возраста 16 лет. Субъект преступления, которое
предусмотрено содержанием норм ч. 2, специальный: вменяемое лицо, которое
достигло возраста 16 лет, которому тайна была доверена или стала известна по
службе или осуществляемой трудовой деятельности. При этом характерным
является наличие необходимости принимать во внимание то, что такими лица
может (а иногда и должны) на законных основаниях использоваться тайные
60
сведения (к примеру, в интересах ее владельца либо по причине сообщения в
правоохранительные органы о факте совершенного преступления). Лица,
которым тайные сведения стали известны случайно или, к примеру, были
переданы лицом, которым данные сведения были получены незаконно, не несут
ответственности по ст. 183 УК.
Содержанием норм ч.ч. 2 и 3 ст. 183 УК в качестве квалифицирующих
признаков указываются: факт причинения крупного ущерба (размер которого
превышает 250 тыс. руб.); факт совершения деяния из корыстной
заинтересованности; факт причинения тяжких последствий (оценочный
признак).
Причинение крупного ущерба или тяжких последствий является
возможным как при наличии умысла, так и по неосторожности.
Проведение анализа уголовного законодательства, которое действует в
России, регулирующего обеспечение защиты интеллектуальной собственности
и практики его применения, дает возможность утверждать, что в настоящий
момент оно нуждается в применение к нему серьезных законодательных
изменений. Можно утверждать, что данное положение дел объясняется тем, что
история охраны интеллектуальной собственности в нашей стране является
довольно молодой. В аспекте рассматриваемого вопроса представляется
целесообразным обратить свое внимание на особенности законодательства
европейских государств, которые обладают богатым опытом борьбы со
случаями посягательства на интеллектуальную собственность. Характерной
особенностью уголовного закона европейских стран можно назвать специфику
его источников. Так, в ряде европейских стран, помимо норм Уголовного
кодекса, закрепление норм об охране интеллектуальной собственности имеет
место также в ряде специальных законов, нормами которых устанавливаются
наказание за нарушение интеллектуальных прав и раскрываются иные вопросы,
имеющие непосредственное прямое отношение к процедуре привлечения к
уголовной ответственности. К примеру, исходя из содержания норм
61
законодательного декрета № 168/2003 от 27 июня 2003 г. (вступил в силу 12
июля 2013 г.)
1
Правительством Италии созданы специализированные суды,
компетенцией деятельности которых является рассмотрение дел, касающихся
охраны прав на интеллектуальную собственность и вопросов недобросовестной
конкуренции в городах. Что же касается норм германского законодательства в
данном вопросе, то в данном случае можно указать на принятие в Германии
Федерального закона от 09.09.1965 «Об авторских и смежных правах»
2
, в
качестве цели которого выступает осуществление регулирования вопросов,
носящих не только общий характер, но и установление уголовной
ответственности за нарушение этих прав. Наличие ответственности за факт
незаконного использования товарного знака предусматривается содержанием
норм другого ФЗ (ФЗ 1961 г. «О товарных знаках»)
3
.
В других государствах нормы, посредством которых закрепляется
уголовная ответственность за посягательство на интеллектуальную
собственность, являются выделенными в отдельную главу уголовного кодекса.
К примеру, содержание норм главы 19 УК Литвы
4
именуется «Преступления
против интеллектуальной и промышленной собственности», в состав которой
входит группа преступлений, в качестве объекта которых выступают
общественные отношения, которые посягают на интересы, имеющие
непосредственное прямое отношение к вопросам интеллектуальной и
промышленной собственности. Также уместным в аспекте рассматриваемого
вопроса будет обратить внимание на содержание норм гл. 11 УК Испании
5
,
которая обладает практически идентичным названием: «о преступлениях,
1
Законодательный декрет № 168 от 27.06.2003 г. «О создании специализированного отдела
по интеллектуальной собственности в судах первой инстанции и апелляционных судах в
соответствии со статьей 16 Закона №273 от 12.12.2002г.»
2
Федерального закона Германии от 09.09.1965 «Об авторских и смежных правах»
3
ФЗ Германии от 1.01.1995 «О товарных знаках»
4
Уголовный кодекс Литовской Республики : Утвержден 26 сентября 2000 года законом №
VIII-1968
5
УК Испании http://vtorrevieje.com/category-transfer/1291-black-agent-deceived-the-british-and-
went-to-jail.html
62
связанных с интеллектуальной и промышленной собственностью, с рынком и
потребителями», которая состоит из двух отделов. Первый отдел имеет
непосредственное отношение к преступлениям, связанным с интеллектуальной
собственностью, а второй отдел – к преступлениям, которые совершены
непосредственно против промышленной собственности. Толкование статей,
которые содержатся в указанных отделах, свидетельствует о том, что
обеспечению уголовно-правовой защиты подлежат: научные, литературные и
художественные произведения, а также их интерпретация, изменение,
исполнение; сведения, которые составляют коммерческую тайну; торговые
марки и объекты, на которые осуществляется выдача патента.
Также необходимо отметить и то, что в содержании норм УК Болгарии
нормам, обеспечивающим охрану интеллектуальной собственности, отводится
отдельный раздел, имеющий название «Преступления против
интеллектуальной собственности» и каких-либо дополнительно других законов
в области регулирования охраны интеллектуальной собственности не принято.
Уместно утверждать, что в большинстве рассмотренных государств
просматривается, что законодателем по-разному не только проводится
закрепление норм, посредством которых регулируется охрана
интеллектуальной собственности, но и санкций за совершение плагиата,
принуждение к соавторству, отказ от авторства в зарубежных странах разнятся.
Так, к примеру, в нормах УК Испании за нарушение интеллектуальных прав
предусматривается назначение наказания в виде лишения свободы на срок от
шести месяцев до двух лет
1
. А в нормах УК Болгарии также максимальный
срок наказания за принуждение к соавторству составляет 2 года лишения
свободы. Однако необходимым является отметить, что в ряде некоторых
европейских государств за факт нарушения интеллектуальных прав отсутствует
наказание в виде лишения свободы. Так, нормами УК Республики Беларусь за
факт совершения плагиата предусмотренным является назначение наказания в
1
Там же