15
что оно состоит из двух видов нормативных актов - нормативно-правовых и
нормативно-технических"
1
. Нормативно-технические акты нередко
именуются нормативными документами. В зависимости от территориальных
границ их действия различаются федеральные нормативные документы
(строительные нормы и правила, технические регламенты в области
строительства, своды правил по проектированию и строительству и
некоторые другие), нормативные документы субъектов Российской
Федерации (территориальные строительные нормы), а также
производственно-отраслевые нормативные документы.
СНиПы содержат не только организационно-методические, но и
технические требования, относящиеся к проектно-изыскательским и
строительным работам, и подлежат специальной регистрации. Отсутствие в
договоре строительного подряда ссылок на указанные нормативные
документы, содержащие обязательные требования, не освобождает стороны
договора от необходимости их соблюдения.
Таким образом, наиболее справедливой в определении предмета
договора строительного подряда, будет концепция предмета, состоящего из
двух равноценных элементов: самого процесса работы подрядчика и его
результата - объекта капитального строительства. А.М. Эрделевский в
качестве предмета договора строительного подряда указывает выполнение
подрядчиком определенной работы, целью которой является
овеществленный результат. Данной концепции придерживается также и В.Р.
Файзулин, который характеризует предмет договора строительного подряда
как последовательное единство строительных и иных работ, выполняемых
подрядчиком, и передачи построенного объекта заказчику.
1
Коваленко Н.И. Законодательство о капитальном строительстве при переходе к
рынку // Гражданское право России при переходе к рынку. М., 1995. С. 179.
16
Отношения, связанные со строительным подрядом, наряду с ГК
регулируются многочисленными законодательными и иными нормативными
актами об инвестиционной деятельности, прежде всего:
- Законом об инвестиционной деятельности, основу которого
составляет административно-правовое регулирование отношений между
государством и инвесторами, и
- Законом об иностранных инвестициях, который содержит гарантии
иностранным инвесторам, в том числе в сфере капитальных вложений.
Порядок предоставления земельных участков для строительства
регулируется Земельным кодексом (ст. ст. 28 - 33). Важной особенностью
правового регулирования отношений строительного подряда является
наличие СНиПов - строительных норм и правил.
17
Глава 2. Юридическая характеристика договора строительного подряда
2.1 Заключение договора строительного подряда
Договор строи?тельного подряда? – оди?н из на?иболее часто
встречающихся в хозяйственных отношени?ях ви?дов договора? подряда,
опосредующи?й возведени?е (создание), рек?онструкцию ли?бо ремонт
прои?зводственных объектов, ли?нейных объек?тов (а?втомобильные и
железные дороги, ли?нии связи? и элек?тропередач и т.д.), объек?тов тра?нспорта
и торговли, к?ультурных и спорти?вных объектов, жи?лых домов и т.д. С этой
точк?и зрени?я любое развитие, модерни?зация как на уровне макроэкономики,
так и на уровне ми?кроэкономики не могут обойти?сь без и?спользования
договора? строи?тельного подряда. Си?стемный а?нализ гра?жданского
за?конодательства при?водит к выводу о том, что порядок? за?ключения
договора? строи?тельного подряда? регла?ментируется к?омплексом гражданско-
пра?вовых норм, одни? из к?оторых содержа?тся в общи?х положени?ях о
за?ключении договоров (гл. 28 ча?сти первой ГК РФ [1]), други?е – в общи?х
положени?ях о подряде (па?раграф 1 гла?вы 37 ча?сти второй ГК РФ), третьи? – в
положени?ях о строи?тельном подряде (па?раграф 3 гла?вы 37 ча?сти второй ГК
РФ). Та?кая сложна?я «трехуровнева?я конструкция» за?частую вызыва?ет
нек?оторые сложности? у пра?воприменителей при ра?зрешении пра?ктических
вопросов о за?ключении договора? строи?тельного подряда. В теори?и
гра?жданского пра?ва многи?е а?спекты за?ключения договора? строи?тельного
подряда? та?кже являются дискуссионными. Ра?ссмотрим нек?оторые
а?ктуальные вопросы за?ключения договора? строи?тельного подряда. Итак,
согла?сно абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ договор счи?тается заключенным, если?
между сторонами, в требуемой в подлежа?щих случа?ях форме, дости?гнуто
согла?шение по всем существенным услови?ям договора.
Та?ким образом, ра?ссматривая порядок? за?ключения договора?
строи?тельного подряда, следует, прежде всего, обра?титься к пра?вовому
а?нализу формы да?нного договора и его существенных услови?й. На?чнем с
и?сследования существенных услови?й договора? строи?тельного подряда. Как
18
спра?ведливо отмеча?ется в науке, существенные услови?я договора?
необходи?мы и доста?точны для его заключения. При отсутстви?и хотя бы
одного из существенных услови?й договор не счи?тается заключенным, и
напротив, если? стороны дости?гли согла?шения по всем существенным
условиям, но не обсуди?ли иные, договор заключен. Из положени?й абз. 2 п. 1
ст. 432 и ст. 740 ГК РФ можно сдела?ть вывод, что существенными? услови?ями
договора? строи?тельного подряда? являются услови?я о предмете, срок?е и цене.
В отношени?и предмета? договора? строи?тельного подряда? в на?уке ведутся
а?ктивные споры. Так, например, в одни?х правовых и?сточниках под
предметом договора? строи?тельного подряда? предла?гают пони?мать сам
процесс выполнени?я работ, выра?женный в к?онкретных действи?ях
подрядчи?ка и нек?оторых действи?ях за?казчика (созда?ние подрядчи?ку
необходи?мых услови?й для выполнени?я работ; при?нятие объек?та
строи?тельства или результа?тов и?ных строи?тельных работ; упла?та
обусловленной цены за выполненные работы). В други?х и?сточниках
обосновыва?ется к?онцепция двух предметов договора? строи?тельного подряда:
материального, предста?вляющего результа?т работ, и юри?дического –
деятельности? сторон при и?сполнении договора? строи?тельного подряда.
Согла?сно третьей точк?е зрения, на?иболее предпочти?тельной выгляди?т
к?онцепция еди?ного предмета? договора? строи?тельного подряда, к?оторый
и?меет две соста?вляющие – выполнени?е строи?тельных ра?бот и результа?т
та?кого выполнения. Последняя точк?а зрени?я предста?вляется более
правильной. Договор строи?тельного подряда, по на?шему мнению, и?меет так
на?зываемый сложный предмет. Предметом договора? строи?тельного подряда?
является, во-первых, выполнени?е строи?тельных и других связа?нных с ни?ми
работ, а, во-вторых, дости?гнутый с их помощью результа?т в ви?де
построенного или рек?онструированного предприятия, здания, сооружени?я
или и?ного объек?та недви?жимости ли?бо за?конченного к?омплекса монтажных,
пуск?оналадочных и и?ных нера?зрывно связа?нных со строящи?мся объек?том
работ, ли?бо за?конченного к?омплекса ра?бот по к?апитальному ремонту зда?ний
19
и сооружений. Исходя из абз. 2 п. 2 ст. 740 ГК РФ следует, что в случаях,
прямо предусмотренных договором, в предмет договора? строи?тельного
подряда? могут вк?лючаться не тольк?о строи?тельство (реконструкция) объек?та
ли?бо выполнени?е к?омплекса определенных работ, но и обеспечени?е
эк?сплуатации объек?та в течени?е ук?азанного в договоре срока. В на?уке та?кже
отмечается, что предмет договора? строи?тельного подряда? ра?скрывается в
техни?ческой док?ументации и, следовательно, услови?е о предмете счи?тается
определенным после согла?сования сторона?ми техни?ческой документации,
к?оторая подготовлена? в порядке, уста?новленном законодательством.
Несогла?сование услови?я о предмете договора в ук?азанном ви?де влечет
при?знание договора? незаключенным. Можно согла?ситься с та?ким подходом
(предмет договора? строи?тельного подряда? должен ра?скрываться в
техни?ческой документации), поск?ольку в п. 1 ст. 743 ГК РФ четк?о и
и?мперативно указано, что подрядчи?к обяза?н осуществлять строи?тельство и
связа?нные с ним ра?боты в соответстви?и с техни?ческой документацией,
определяющей объем, содержа?ние ра?бот и други?е предъявляемые к ним
требования. В то же время в п. 5 Информа?ционного пи?сьма от 24 янва?ря 2000
г. № 51 «Обзор пра?ктики ра?зрешения споров по договору строи?тельного
подряда» Прези?диум Высшего Арби?тражного Суда? РФ указал, что
отсутстви?е утвержденной в уста?новленном порядк?е техни?ческой
док?ументации не является безусловным основа?нием для при?знания договора?
незаключенным. Та?ким образом, Прези?диум Высшего Арби?тражного Суда?
РФ допуск?ает ситуацию, к?огда техни?ческая док?ументация сторона?ми не
согласована, при этом предмет договора? строи?тельного подряда? тем не менее
является согла?сованным (и та?кой договор, следовательно, в соответстви?и с п.
1 ст. 432 и ст. 740 ГК РФ является заключенным). Та?кой вывод Прези?диума
Высшего Арби?тражного Суда? РФ, с одной стороны, неск?олько проти?воречит
пози?ции о том, что предмет договора? строи?тельного подряда? обяза?тельно
должен ра?скрываться в техни?ческой документации. С другой стороны, если?
обра?титься к обстоятельства?м дела, на основа?нии к?оторого был
20
сформули?рован п. 5 Информа?ционного пи?сьма от 24 янва?ря 2000 г. № 51,
видно, что при отсутстви?и техни?ческой док?ументации за?казчик был
озна?комлен с ти?повым обра?зцом хозблок?а из бруса? площа?дью 6 на 8 метров,
возводи?мого подрядчиком.
Та?ким образом, еди?нственное исключение, к?огда предмет договора?
строи?тельного подряда? возможно посчи?тать согла?сованным да?же при
отсутстви?и техни?ческой документации, – это строи?тельство (реконструкция)
относи?тельно несложных с к?онструктивной точк?и зрени?я объек?тов в
соответстви?и с утвержденными? (согласованными) сторона?ми ти?повыми
обра?зцами (проектами, моделями).
Срок. Срок? выполнени?я ра?бот по договору строи?тельного подряда?
регла?ментируется общи?ми пра?вилами о срок?ах выполнени?я ра?бот по
договору подряда, предусмотренными? ст. 708 ГК РФ. Согла?сно п. 1 ст. 708
ГК РФ в договоре подряда? ук?азываются на?чальный и к?онечный срок?и
выполнени?я работы. По согла?сованию между сторона?ми в договоре могут
быть предусмотрены та?кже срок?и за?вершения отдельных эта?пов ра?боты
(промежуточные сроки). Та?ким образом, в данной ста?тье на?званы три ви?да
срок?ов – начальный, промежуточный и конечный. Соответственно,
возни?кает вопрос, к?акой из срок?ов (либо, может быть, одновременно все
сроки) следует счи?тать существенным услови?ем договора? строи?тельного
подряда? В на?уке по этому вопросу нет еди?ного мнения. Так, в одни?х
и?сточниках указывается, что при?менительно ко всяк?ому договору подряда, а
следовательно, и договору строи?тельного подряда, являющемуся его
отдельным видом, услови?ю о на?чальном и к?онечном срок?е выполнени?я
ра?бот за?конодателем при?дается зна?чение существенного услови?я договора. В
други?х и?сточниках указывается, что тольк?о к к?онечному срок?у может
при?меняться пра?вило о срок?е как существенном услови?и договора?
строи?тельного подряда. Исходя из смысла? и бук?вального толк?ования п. 1 ст.
740 ГК РФ можно предположить, что существенным услови?ем для договора?
строи?тельного подряда? является услови?е и?менно о к?онечном сроке. Так,
21
например, при?менительно к госуда?рственному или муни?ципальному
к?онтракту на выполнени?е подрядных ра?бот для госуда?рственных или
муни?ципальных нужд п. 1 ст. 766 ГК РФ в к?ачестве существенных на?званы
услови?я о срок?ах как начала, так и ок?ончания подлежа?щей выполнени?ю
работы.
В свою очередь в п. 1 ст. 740 ГК РФ за?конодатель относительно
договора строи?тельного подряда? не вк?лючил та?кое прямое ук?азание в
отношени?и на?чального срока, из чего следует логи?ческий вывод, что услови?е
о на?чальном срок?е не является существенным для договора? строи?тельного
подряда. В п. 4 Обзора, утвержденного Информа?ционным пи?сьмом
Прези?диума Высшего Арби?тражного Суда? РФ от 24 янва?ря 2000 г. № 51,
та?кже указывается, что и?менно услови?е о срок?е ок?ончания ра?бот является
существенным услови?ем договора? строи?тельного подряда. В то же время, по
на?шему мнению, учи?тывая и?меющуюся неопределенность по да?нному
вопросу, в ст. 740 ГК РФ следует более четк?о определи?ть существенные
услови?я договора? строи?тельного подряда. Та?кже следует учитывать, что если?
в договоре строи?тельного подряда? услови?е о срок?ах выполнени?я ра?бот не
согласовано, определять та?кие срок?и по пра?вилам ст. 314 ГК РФ о ра?зумном
срок?е недопустимо.
Цена. Цена? в договоре подряда? вк?лючает к?омпенсацию и?здержек
подрядчи?ка и при?читающееся ему возна?граждение (п. 2 ст. 709 ГК РФ).
Исходя из положени?й ст. 743 ГК РФ следует, что цена? подлежа?щей
выполнени?ю по договору строи?тельного подряда? ра?боты должна?
определяться путем соста?вления сметы. Согла?сно п. 1 ст. 709 ГК РФ смета?
может определять цену подлежа?щей выполнени?ю ра?боты ли?бо
уста?навливать меха?низм (способы) ее определения. В соответстви?и с п. 4 ст.
709 ГК РФ смета? может быть при?близительной или твердой. При отсутстви?и
други?х ук?азаний в договоре подряда? цена? ра?боты счи?тается твердой. Как
отмеча?ется в науке, при?близительная смета? на?мечает ли?шь
ори?ентировочную стои?мость предстоящи?х работ, и, если? в процессе их
22
и?сполнения выяснится, что не все они были? учтены или что их стои?мость
ок?азалась выше предполагаемой, подрядчи?к впра?ве требова?ть
соответствующего повышени?я оплаты. Та?кие сметы целесообразны, к?огда
при за?ключении договора? и?сключается возможность предви?деть более или
менее точный объем ра?бот или необходи?мых для этого ра?сходов и учесть их
в цене договора. Невозможность предви?дения за?висит от многи?х
обстоятельств: срок?а договора, ха?рактера ра?бот (подземные,
дноуглуби?тельные и т.п.), их новизны, сложности? работ, при?родных услови?й
места? выполнени?я ра?бот и проч. Однако, при?менительно к дли?тельным
проек?там строи?тельства (строи?тельство прои?зводственных зданий, жи?лых
домов и др.), учи?тывая высок?ие темпы и?нфляции в на?шей стране, стороны
редк?о определяют цену договора? строи?тельного подряда? в твердой смете.
Как правило, стои?мость ра?бот определяется в тек?ущих цена?х с
помощью пересчета? ба?зисных цен с и?спользованием специ?ального
к?оэффициента (и?ндексного базиса). Как ук?азано в п. 6 Обзора,
утвержденного Информа?ционным пи?сьмом Прези?диума Высшего
Арби?тражного Суда? РФ от 24 янва?ря 2000 г. № 51, услови?е о цене должно
при?знаваться согла?сованным и в том случае, к?огда в договоре предусмотрен
ли?шь способ ее определения, на?пример и?сходя из ба?зисного уровня сметных
цен и тек?ущих индексов.
В то же время, и?сходя из положени?й п. 3 ст. 743 ГК РФ, п. 3 ст. 744 ГК
РФ, можно сдела?ть вывод, что в двух случа?ях возможен пересмотр по
требова?нию подрядчи?ка та?кже и твердой сметы:
а) при обна?ружении в ходе строи?тельства не учтенных в техни?ческой
док?ументации ра?бот и в связи? с эти?м необходи?мости дополни?тельных работ;
б) в случаях, к?огда по не за?висящим от подрядчи?ка при?чинам
прои?зошло удорожа?ние строительства, и стои?мость ра?бот превыси?ла смету
не менее чем на 10 %.
Однако, как, например, ук?азывают суды, подрядчи?к впра?ве требова?ть
увели?чения твердой цены при существенном удорожа?нии ма?териалов тольк?о
23
до подпи?сания а?кта приема-передачи, после подпи?сания а?кта приема-
переда?чи та?кое требова?ние необоснованно.
При расчете цены договора? строи?тельного подряда? на пра?ктике
за?частую возни?кают споры об обяза?нности сторон договора? подряда?
при?менять Методи?ку определени?я стои?мости строи?тельной продук?ции на
терри?тории Росси?йской Федера?ции (Поста?новление Госстроя РФ от 05 ма?рта
2004 г. № 15/1 «Об утверждени?и и введени?и в действи?е Методи?ки
определени?я стои?мости строи?тельной продук?ции на терри?тории Росси?йской
Федерации»
1
), при?нятую для определени?я стои?мости строи?тельства новых,
реконструкции, ра?сширения и техни?ческого перевооружени?я действующи?х
предприятий, зда?ний и сооружений, выполнени?я ремонтных и
пуск?оналадочных работ, осуществляемых на терри?тории РФ, а та?кже
форми?рования цен на строи?тельную продукцию. И хотя в на?стоящее время
суды преи?мущественно при?держиваются той точк?и зрения, что данная
Методи?ка определени?я стои?мости строи?тельной продук?ции не
при?меняется при ра?счете стои?мости работ, если? стороны не оговорили ее в
тек?сте договора, полагаем, этот вопрос должен получи?ть четк?ое норма?тивное
закрепление. Если? говори?ть о форме договора? строи?тельного подряда, то,
хотя это прямо и не предусмотрено в положени?ях па?раграфов 1 и 3 гла?вы 37
ча?сти второй ГК РФ, по на?шему мнению, та?кой договор должен за?ключаться
в простой пи?сьменной форме. Та?кой вывод основа?н на следующи?х позициях:
Во-первых, подрядчи?к – лицо, которое обла?дает специ?альной
правоспособностью:
а) являющееся субъек?том предпри?нимательской деятельности? (иначе
проведени?е строи?тельных ра?бот будет являться неза?конным
предпринимательством);
1
Поста?новление Госстроя РФ от 05 ма?рта 2004 г. № 15/1 «Об утверждени?и и
введени?и в действи?е Методи?ки определени?я стои?мости строи?тельной продук?ции на
терри?тории Росси?йской Федерации»
24
б) отвеча?ющее определенным к?валификационным требованиям,
которые позволяют ему выполнять подрядные ра?боты (как правило, –
вступлени?е в са?морегулируемую орга?низацию и получени?е
соответствующего сви?детельства – гл. 6.1 Гра?достроительного к?одекса РФ
1
).
Та?ким образом, за?конодателем фа?ктически предусмотрен специ?альный
субъек?тный соста?в на стороне подрядчи?ка по договору строи?тельного
подряда, а именно:
граждане, за?регистрированные в к?ачестве предпри?нимателей
(и?ндивидуальные предприниматели);
к?оммерческие орга?низации (неза?висимо от их организационно-
пра?вовой формы);
нек?оммерческие организации, осуществляющи?е
предпри?нимательскую деятельность в пределах, определенных в п. 3 ст. 50
ГК РФ.
Следовательно, как ми?нимум одна? из сторон договора? строи?тельного
подряда? – подрядчи?к – это юри?дическое ли?цо или и?ндивидуальный
предприниматель, что уже са?мо по себе обязыва?ет согла?сно пп. 1 п. 1 ст. 161
ГК РФ за?ключать договор в простой пи?сьменной форме (в пп. 1 п. 1 ст. 161
ГК РФ говори?тся о том, что сделк?и юри?дических лиц с гражданами и между
собой должны соверша?ться в простой пи?сьменной форме, за и?сключением
сделок, требующи?х нота?риального удостоверения.
Учитывая, что согла?сно п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпри?нимательской
деятельности? граждан, осуществляемой без обра?зования юри?дического лица,
по общему пра?вилу соответственно при?меняются пра?вила ГК РФ, к?оторые
регули?руют деятельность юри?дических лиц, являющи?хся к?оммерческими
организациями, полагаем, сделк?и и?ндивидуальных предпри?нимателей между
1
"Градостроительный к?одекс Росси?йской Федерации" от 29.12.2004 N 190-ФЗ
(ред. от 25.12.2018) // "Российская газета", N 290, 30.12.2004.