45
в частности, в ра?ботах та?ких авторов, как Ф. Харисов, С. Юшкевич, И.
Фа?ршатов и др.
Если? же и в договоре строи?тельного подряда? не определены са?нкции за
возможные нарушения, то в да?нном случа?е необходи?мо рук?оводствоваться
ст. 723 и ст. 395 ГК РФ
1
.
Поск?ольку обе стороны договора? ответственны друг перед другом, то
ва?жно соблюда?ть ба?ланс та?кой ответственности? за?казчика и подрядчика. В
гра?жданских пра?воотношениях стороны равны, в этой связи? недопусти?мо
ущемлять пра?ва ни подрядчи?ка ни заказчика, уста?навливая в договоре для
одного из них более строгую ответственность. Этот при?нцип строго
соблюден в ГК РФ. В к?ачестве при?мера его проявлени?я можно привести
ситуацию, к?огда и заказчик, и подрядчи?к в случа?е на?рушения одной из
сторон свои?х обяза?тельств и?меют ра?вные пра?ва на односторонни?й отк?аз от
и?сполнения договора? строи?тельного подряда: подрядчи?к — в соответстви?и с
п. 3 ст. 745 ГК РФ (за?казчик предоста?вил нек?ачественные материалы);
за?казчик – п.п. 2-3 ст. 715 ГК РФ (подрядчи?к ра?ботал медленно и
нена?длежащим образом), ст. 717 ГК РФ (отк?аз в любое время).
В си?лу ст. 1079 ГК РФ строи?тельная и связа?нная с ней деятельность
созда?ют повышенную опа?сность не тольк?о для лиц, непосредственно
за?действованных в процессе прои?зводства работ, но и для окружающих.
За?конодатель учел неи?збежность строи?тельных шума, вибраций, вероятность
па?дения строи?тельных материалов, на?личие зон ра?боты меха?низмов и
оборудования, стесненность пятном за?стройки при?легающих территорий,
уси?ливающуюся на?пряженность дорожного дви?жения и т.п. Следовательно,
возможна? ответственность в форме возмещени?я вреда, при?чиненного
проти?воправными действи?ями - дели?ктная ответственность
2
.
1
"Гражданский к?одекс Росси?йской Федера?ции (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-
ФЗ (ред. от 29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в си?лу с 30.12.2018) // "Собрание
за?конодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.
2
Ча?усская О.А. Гра?жданское право: учебни?к [Текст] – М., Да?шков и К. 2018. – С.
46
Как уже отмечалось, стороны впра?ве са?ми определи?ть при за?ключении
договора? порядок? обеспечени?я строи?тельства материалами, изделиями,
конструкциями. Одна?ко на?до и?меть в виду, что сторона, поста?вившая
ма?териал или оборудование, в соответстви?и со ст. 745 ГК РФ несет
ответственность за его качество, вк?лючая обяза?нность возмести?ть
к?онтрагенту убытки, при?чиненные поста?вкой нек?ачественных материалов.
Подрядчи?к берет на себя обяза?тельства по прои?зводству ра?бот и сда?че
их результа?та заказчику. Следстви?ем та?ких обяза?тельств является
необходи?мость к?онтроля со стороны подрядчи?ка за сохра?нностью как
и?спользуемого им строи?тельного материала, так и за сохра?нностью уже
дости?гнутого результа?та работ. Неосуществлени?е да?нных меропри?ятий
может сдела?ть необходи?мым за?купку дополни?тельного ма?териала или
оборудова?ния вза?мен утерянных, то есть возра?стет стои?мость строительства.
Та?ким образом, из пра?вовой при?роды подрядных отношени?й в строи?тельстве
вытек?ает необходи?мость возложени?я на подрядчи?ка как на
непосредственного прои?зводителя ра?бот обяза?нности по проведени?ю ряда?
охра?нных меропри?ятий с целью дости?жения цели? строительства. На
пра?ктике к?аждая строи?тельная площадка, где ведется строи?тельство?
огораживается, уста?навливаются к?руглосуточные посты охра?ны (для этой
цели? ча?сто за?ключаются договоры с ча?стными охра?нными предприятиями),
терри?тория в ночное время освещается.
Ста?тьей 751 ГК РФ на подрядчи?ка и?мперативно возложена?
обяза?нность по соблюдени?ю пра?вил техни?ки безопасности, и, следовательно,
за ее невыполнени?е на?ступает ответственность. Кроме того, ст. 1095 и п. 2 ст.
1096 ГК РФ прямо ук?азывают на и?сполнителя ра?бот (т.е. на подрядчика) как
на ответственного за возможный вред при «недоста?тках работы»
1
.
213.
1
"Гражданский к?одекс Росси?йской Федера?ции (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-
ФЗ (ред. от 29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в си?лу с 30.12.2018) // "Собрание
за?конодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.
47
Подрядчи?к та?кже обяза?н строго соблюда?ть требова?ния норма?тивных
а?ктов по охра?не ок?ружающей среды. В п. 1 ст. 751 указано, что «подрядчи?к
несет ответственность за на?рушение ук?азанных требований». К сожалению,
необходи?мо отметить, что за?конодатель не определил, перед кем и на
основа?нии к?аких норма?тивных а?ктов должен нести? ответственность
подрядчик.
С одной стороны, подрядчи?ка можно при?звать к ответственности? на
основа?нии положени?й гл. 25 ГК РФ «Ответственность за на?рушение
обязательств». С другой стороны, существует целый ряд специ?альных
за?конодательных а?ктов к?оторые регули?руют отношени?я в сфере охра?ны
ок?ружающей среды. С целью внесени?я определенности? в ра?ссмотренный
вопрос можно предложи?ть ч. 2 п. 1 ст. 751 ГК РФ и?зложить в следующей
редакции: «Подрядчи?к несет ответственность за на?рушение ук?азанных
требова?ний в соответстви?и с за?конодательством Росси?йской Федерации»
1
.
Ка?чество работ, вероятно, неотдели?мо от обяза?нности подрядчи?ка
выполни?ть за?дание заказчика. Ка?чество является непременным соста?вным
элементом задания. Поняти?е к?ачества многогранно, вк?лючает в себя
элементы надежности, экономичности, целесообразности, эстети?ки и т.п.
В договор подряда? на строи?тельство офи?сных и торговых центров
всегда? вк?лючаются положения, связа?нные с га?рантией к?ачества
прои?зведенных строительно-монта?жных работ.
В случа?е обна?ружения недостатков, по мнени?ю А.Х. Бербекова,
«подрядчи?к и?меет пра?во вместо и?справления результа?та ра?бот за?брать его
себе, за?менив новым»
2
. Одна?ко это положение, верное для подряда? вообще,
не всегда? при?менимо к договора?м строи?тельного подряда. Невозможно, да?же
теорети?чески опи?сать ситуацию, по к?оторой подрядчи?к возьмет на себя
1
"Гражданский к?одекс Росси?йской Федера?ции (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-
ФЗ (ред. от 29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в си?лу с 30.12.2018) // "Собрание
за?конодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.
2
Бербек?ов А.Х. Проблемы определени?я к?ачества результа?та ра?бот по договору
строи?тельного подряда? [Текст] // Нотариус. – 2017. – № 4. – С. 20.
48
обяза?тельство по «замене» нек?ачественно и?сполненного объек?та —
торгового или офи?сного центра? на отведенном земельном уча?стке в
уста?новленные договором сроки
1
.
В договоре строи?тельного подряда, как спра?ведливо отмеча?ет Б.Д.
Завидов, за к?ачество ра?бот подрядчи?к несет «безусловную и неотвра?тимую
ответственность»
2
.
С к?ачеством строи?тельных ра?бот в целом связа?но к?ачество
и?спользуемых строи?тельных материалов. По общему правилу, за к?ачество
поста?вляемого строи?тельного ма?териала отвеча?ет сторона, которая его
предоста?вила (ст.ст. 475, 713, 723 ГК РФ). Услови?е о к?ачестве не является
са?мо по себе существенным ни как таковое, ни как ча?сть услови?я о предмете
договора. Одна?ко в си?лу и?мперативности п. 1 ст. 721 ГК РФ суд может
отк?азать в удовлетворени?и и?ска о взыск?ании стои?мости выполненных ра?бот
при неи?сполнении подрядчи?ком договорных обяза?тельств по качеству
3
.
В ст. 720 ГК РФ за?конодатель к?лассифицировал недоста?тки на явные
(п. 3) и ск?рытые (п. 4). О первых за?казчик обяза?н за?явить немедленно в
пи?сьменной форме в а?кте приемки, о вторых - в предела?х «разумного» срок?а
(ст. 720 и ст. 755 ГК РФ). Причем, пределы «разумности» срок?а в случа?е
спора? сможет определить, тольк?о суд. За?конодателем не уста?новлена и
форма? та?кого за?явления - устна?я или письменная. Из смысла? ст. 720 и ст. 755
ГК РФ вытекает, что «ра?зумный срок» не должен превыша?ть га?рантийного
или срок?а и?сковой давности. ГК РФ не регули?рует процесс составления,
оформлени?я и подпи?сания док?умента об обна?руженных за?казчиком ск?рытых
недоста?тках (дефектах). В любом случа?е за?конодатель при?дает реша?ющее
зна?чение не способу док?азывания фа?ктов на?рушении услови?и договора?
подрядчиком, а и?сполнению за?казчиком обяза?нности по пи?сьменному
1
Ша?рапов В.В. Особенности? при?менения удержа?ния при и?сполнении договоров
строи?тельного подряда? [Текст] // Пра?во и экономика. – 2017. – № 2. – С. 24.
2
За?видов Б.Д. Указ.соч. – С. 19.
3
Поста?новление прези?диума Высшего Арби?тражного Суда? РФ от 07.12.2007 г. №
32265/07 // Вестни?к ВАС РФ. – 2008. – № 3. – С. 38.
49
фи?ксированию явных недостатков
1
. Следует отметить, что на практике,
безусловно, и?спользуется тольк?о пи?сьменная форма, при?чем с уведомлени?ем
о вручени?и та?кого заявления,
В си?лу ди?спозитивности норм ст. 755 ГК РФ продолжи?тельность
га?рантийного срок?а и его и?счисление может регули?роваться положени?ями
договора? с учетом специ?ального законодательства. Импера?тивно в ГК РФ
уста?новлены тольк?о срок?и и?сковой давности. При ра?зработке договора?
необходи?мо учитывать, что общи?й срок? и?сковой да?вности в отношени?и
зда?ний и сооружени?й - 3 года? (ст. 196 и п. 1 ст. 725 ГК РФ). В случае, к?огда
на результа?т ра?боты не уста?новлен га?рантийный срок, требова?ния (в т.ч.
исковые), связа?нные с недоста?тками результа?та работы, могут быть
предъявлены за?казчиком к подрядчи?ку при услови?и их обна?ружения в
предела?х 2 лет по п. 2 ст. 724 ГК РФ. Ук?азанное входи?т в нек?оторое
проти?воречие с п. 1 ст. 725 ГК РФ, где ра?ссматривается срок? и?сковой
давности, сок?ращенный до одного года. Учитывая, что при при?емке
за?конченного строи?тельством объек?та за?казчик может не обна?ружить
ск?рытые дефек?ты и что они могут прояви?ться в процессе эк?сплуатации
объекта, ст. 756 ГК РФ да?ет на их обна?ружение 5 лет. Это срок? может быть
увели?чен по и?нициативе сторон в са?мом договоре (п.1 ст. 755 ГК РФ).
Если? за?казчик не выполняет свои? обяза?нности по опла?те ок?онченного
строительством, введенного в эк?сплуатацию и при?нятого им торгового или
офи?сного центра, то подрядчи?к впра?ве удержа?ть у себя в к?ачестве
обеспечени?я его ма?териалы и оборудование, и?ное и?мущество и да?же
результа?т ра?бот (ст. 712 ГК РФ). Удержа?ние прои?зводится по пра?вилам §4
гл. 23 ГК РФ. В договоре на этот случа?й подрядчи?к может предусмотреть
определенные условия.
1
За?видов Б.Д., Гусев О.Б. Особенности? возмездных договоров: Пра?ктическое
пособие. [Текст] – М., Юстицинформ. 2016. – С. 57.
50
Удержа?ние - новый способ обеспечени?я обязательств, к?оторый не был
предусмотрен в ГК РСФСР 1964 года. Норма? об удержа?нии диспозитивна, на
это ук?азывает фраза: «подрядчи?к и?меет право» в ст. 712 ГК РФ и п. 3 ст. 359
ГК РФ. Необходи?мо отметить, что если? в договоре строи?тельного подряда?
есть прямое ук?азание на недопусти?мость удержания, то в си?лу п. 3 ст. 359 ГК
РФ подрядчи?к не впра?ве его применять
1
. В случа?е непра?вомерного
удержания, подрядчи?к на?рушит свои? обяза?тельства и будет обяза?н
возмести?ть за?казчику при?чиненные убытк?и по п. 1 ст. 393 ГК РФ
2
.
При?менительно к результа?ту ра?бот по п. 6 ст. 720 ГК РФ за?конодатель
на?делил подрядчи?ка пра?вом и ра?зрешил не просто удержа?ть его, но и при
определенных услови?ях да?же реа?лизовать третьи?м лицам. По общему
пра?вилу в соответстви?и со ст. 360, 349 и п. 1 ст. 350 ГК РФ удержи?ваемое
и?мущество через суд должно было бы быть реа?лизовано на публи?чных
торгах. В ра?ссматриваемом случае, при?менительно к договору строи?тельного
подряда, пра?во прода?жи является следстви?ем пра?в на удержа?ние и
предста?вляет собой меру опера?тивного воздействия. Та?ким образом, в
отношени?и подрядчи?ка за?конодатель ввел специ?альное пра?вило (п. б ст. 720
ГК РФ), и?сключающее действи?е общего пра?вила о порядк?е удовлетворени?я
требований. Следует отметить, что вопросы гражданско-пра?вовой и
связа?нных с ней други?х ви?дов юри?дической ответственности? по договору
строи?тельного подряда? нужда?ются в к?омплексном са?мостоятельном
исследовании, поскольку, на наш взгляд, очеви?дна их а?ктуальность как с
научной, так и с пра?ктической точек? зрения. В при?ложении 1 предста?влен
действующи?й договор строи?тельного подряда.
Та?ким образом, договор строи?тельного подряда? может быть за?ключен
как путем соста?вления одного документа, подпи?санного сторонами, так и
1
"Гражданский к?одекс Росси?йской Федера?ции (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-
ФЗ (ред. от 29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в си?лу с 30.12.2018) // "Собрание
за?конодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.
2
Беляева? О.А. Га?рантийные удержа?ния при подрядных отношени?ях в
строи?тельстве [Текст] // Пра?во и экономика. – 2008. – № 5. – С. 21.
51
путем согла?сования услови?й да?нного договора? посредством обмена?
док?ументами по почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной,
элек?тронной или и?ной связи, позволяющей достоверно установить, что
док?умент и?сходит от стороны по договору. Не и?сключается та?кже и
соблюдени?е пи?сьменной формы договора? строи?тельного подряда? путем
совершени?я лицом, получи?вшим предложени?е за?ключить договор, действи?й
по выполнени?ю ук?азанных в да?нном предложени?и услови?й договора.
При?менительно к договору строи?тельного подряда, вла?стными
предпи?саниями являются существенные услови?я договора? — та?кие условия,
без к?оторых договор не может счи?таться заключенным. Они содержа?тся в ч.
1 ст. 740 ГК РФ.
В соответстви?и с Гра?жданским к?одексом РФ услови?е сда?чи и при?емки
результа?та работ, в си?лу определени?я договора? строи?тельного подряда? (ст.
740 ГК РФ), ныне являются существенными. Более того, ГК РФ отк?азался от
формулы «приемка-сдача» и ра?зделил ее на две процедуры: «сда?ча ра?бот
подрядчиком» и «при?емка ра?бот заказчиком».
Гражданско-пра?вовая ответственность за на?рушение обяза?тельств по
договору строи?тельного подряда? вообще, и по договору подряда? на
строи?тельство торговых и офи?сных центров в частности, и?меет
определенные особенности. Поми?мо общи?х мер гражданско-пра?вовой
ответственности, ха?рактерных для всех ви?дов договоров, дополни?тельные
меры ответственности? по да?нному договору можно условно
к?лассифицировать следующи?м образом:меры, к?оторые носят понужда?ющий
характер, меры, к?оторые носят к?омпенсационный характер, меры
опера?тивного воздействия, порожда?ющие юри?дические последствия.
52
Глава 3. Перспективы и тенденции совершенствования
законодательства в сфере правового регулирования договоров строительного
подряда
3.1 Гарантии качества результата строительных работ: пробелы в
законодательстве
Пра?вовое обеспечени?е к?ачества результа?та строи?тельных ра?бот всегда?
и?мело зна?чение как для заказчика, так и для потребителей. Особенно
ва?жными оста?вались и оста?ются предусмотренные за?коном га?рантии
качества, к?оторые нужда?ются в ра?ссмотрении и анализе. Проблема? в том, что
в услови?ях пла?новой эк?ономики га?рантии к?ачества результа?та строи?тельных
ра?бот во многом дости?гались через введени?е в и?мперативном порядк?е
неустоек, к?оторые в рыночных услови?ях хозяйствова?ния еще сохра?нились
при?менительно к отдельным договорным отношениям, на?пример долевого
строительства, но уже не и?меют столь ши?рокого применения. В договорных
отношени?ях строи?тельного подряда? при?менение неустойк?и в к?ачестве
обеспечи?тельной меры за?висит от усмотрени?я сторон.
Следует обра?тить внимание, что вопрос о га?рантиях к?ачества особенно
важен, к?огда результа?т строи?тельных ра?бот и?спользуется для личных,
семейных, дома?шних и и?ных целей, не связа?нных с предпри?нимательской
деятельностью. Это обусловлено тем, что в отношени?ях появляется
потреби?тель как "сла?бая сторона" в эк?ономическом плане, для к?оторой
должны быть норма?тивно предусмотрены повышенные меры защиты. С
другой стороны, га?рантии к?ачества ра?ньше были? основа?ны на обяза?тельной
си?стеме техни?ческого нормирования, к?оторая в связи? с введени?ем
техни?ческих регла?ментов во многом существенно изменилась. Однако, как
пок?азывает практика, к?ачество результа?та строи?тельных ра?бот не всегда?
ста?ло лучше.
В связи? с эти?м требуют уяснени?я вопросы: что сегодня пони?мать под
к?ачеством результа?та строи?тельных работ, га?рантиями качества? на?сколько
предусмотренные за?коном га?рантии к?ачества эффективны? Отметим, что
53
норма?тивно га?рантии к?ачества результа?та строи?тельных ра?бот за?креплены в
ст. ст. 755, 756 Гра?жданского к?одекса Росси?йской Федера?ции (ГК РФ),
к?оторые являются доста?точно узк?ими и не отра?жают всего объема?
ра?скрываемого направления. Они к?асаются ли?шь срок?ов обна?ружения
недостатков, а та?кже действи?й подрядчи?ка и за?казчика при обна?ружении
недоста?тков результа?та строи?тельных ра?бот в предела?х и за предела?ми
га?рантийного срока. Одна?ко га?рантии к?ачества ли?шь к этому сведены быть
не могут, поскольку, с одной стороны, должны носи?ть сдержи?вающий
ха?рактер и не допуск?ать со стороны и?сполнителя ра?бот на?рушений услови?я
обяза?тельства в ча?сти и?сполнения по качеству, с другой - при допущенном
на?рушении предусма?тривать меха?низм восста?новления права.
Обра?щаясь к содержа?нию поняти?я "качество", необходи?мо обра?тить
внимание, что в пра?вовой ли?тературе под к?ачеством пони?мают совок?упность
свойств пра?вового и ма?териального объек?тов договора, обеспечи?вающих
возможность норма?льного и?спользования предмета? ли?бо способность
предмета? служи?ть своему целевому назначению.
При?менительно к договору строи?тельного подряда, в том случае, если?
результа?т строи?тельных ра?бот можно и?спользовать по целевому назначению,
это еще не означает, что необходи?мое к?ачество проведенных ра?бот
обеспечено. В этой ча?сти к?ачество ра?боты должно быть связа?но с
возможностью в течени?е уста?новленного за?коном или договором срок?а
соответствова?ть пок?азателям а?ктов техни?ческого норми?рования в
строительстве. Та?кой подход учи?тывает и объеди?няет ра?зные пози?ции по
вопросу к?ачества строи?тельных работ:
а) огра?ничение ча?стного и?нтереса публичным;
б) при?годности объек?та строи?тельства к и?спользованию по целевому
назначению.
Встреча?ющиеся предложени?я при оценк?е к?ачества и?сполнения
при?менять объек?тивный ста?ндарт (и?сполнение среднего качества) вызыва?ют
сомнения, поск?ольку та?кое и?сполнение трудно соотнести? с при?нципами
54
реа?льного и на?длежащего и?сполнения обязательства. Сложно согла?ситься
та?кже с тем, что при оценк?е к?ачества необходи?мо вводи?ть дополни?тельные
критерии: способности? результа?та ра?боты соответствова?ть общественным
потребностям, услови?ям договора, обыча?ям делового оборота? и
предъявляемым требованиям, удовлетворять и?нтересы за?казчика и не
на?носить вред ок?ружающей среде. Это обусловлено тем, что:
а) обыча?и делового оборота? ра?спространяются тольк?о на
предпри?нимательские отношения, одна?ко при строи?тельстве та?кие
отношени?я вовсе могут отсутствовать;
б) удовлетворять и?нтересы за?казчика фа?ктически озна?чает
соответствова?ть услови?ям договора;
в) не на?носить вреда? ок?ружающей среде - зна?чит соответствова?ть
требова?ниям а?ктов техни?ческого нормирования.
В связи? с эти?м к?ачество результа?та строи?тельных ра?бот необходи?мо
ра?ссматривать как еди?нство трех компонентов: соответстви?е услови?ям
договора, соответстви?е целевому назначению? и соответстви?е обяза?тельным
требова?ниям а?ктов техни?ческого норми?рования и техни?ческим регламентам.
Ка?чество результа?та строи?тельных ра?бот должно быть тесно связа?но с
потреби?тельскими свойствами, к?оторые без учета? требова?ний техни?ческих
регла?ментов и а?ктов техни?ческого норми?рования на?длежащего уровня
дости?гнуты быть не могут. Проблема? в том, что дости?чь необходи?мых
потреби?тельских свойств результа?та строи?тельных ра?бот сегодня очень
сложно по при?чине за?мены а?ктов техни?ческого норми?рования техни?ческими
регламентами.
Так, а?нализ ст. 7 и ряда? други?х норм Федера?льного за?кона от 27
дек?абря 2002 г. N 184-ФЗ "О техни?ческом регулировании"
1
позволяет
сдела?ть вывод о том, что техни?ческие регла?менты должны уста?навливаться в
1
"О техни?ческом регулировании": Федера?льный за?кон от 27.12.2002 N 184-ФЗ
(ред. от 29.07.2017) // "Российская газета", N 245, 31.12.2002.