14
развитию финансового рынка, а, следовательно, и социально-
экономическому развитию государства в целом.
В ходе экономических реформ в России произошло возрождение рынка
ценных бумаг. Появилось огромное множество их видов. Принят ряд
нормативных актов, регулирующих выпуск и обращение ценных бумаг, а
также правила поведения участников фондового рынка.
Рынок ценных бумаг играет важную роль в системе перераспределения
финансовых ресурсов государства, а также необходим для нормального
функционирования рыночной экономики. Поэтому восстановление и
регулирование развития фондового рынка является одной из первоочередных
задач, стоящих перед правительством, для решения которой необходимо
принятие долгосрочной государственной программы развития и
регулирования фондового рынка и строгий контроль за ее исполнением.
1.2 Признаки ценных бумаг
Цивилисты давно задумались над тем, как найти критерии
разграничения, которые можно обозначить как признаки ценных бумаг, и как
такие признаки выделить.
Признаки, по которым выделяются ценные бумаги как особые объекты
прав, можно подразделить на две большие группы: формальные признаки и
признаки, которые определяют особенности этого правового института,
позволяющие установить его самостоятельный характер в системе права.
Вторую группу признаков мы будем условно обозначать как
содержательные
1
.
В отношении содержательных признаков единства в специальной
литературе не существует. Первое, что здесь надо отметить: на этот вопрос
существуют взгляды ученых-экономистов и правоведов, подходы которых
различны.
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка / А.В.
Габов - М.: Статут, - 2011. - С. 172.
15
С экономической точки зрения к признакам ценных бумаг относятся:
обращаемость, доступность для гражданского оборота, стандартность и
серийность, документальность, регулируемость и признание государством,
рыночность, ликвидность, риск
1
. Другие авторы не сильно отходят от таких
позиций. Так, Т.А. Батяева, И.И. Столяров выделяют ликвидность,
обращаемость, рыночный характер, стандартность, серийность, участие
ценных бумаг в гражданском обороте, доходность, риск ценной бумаги
2
.
Практически аналогичной точки зрения придерживаются и все иные авторы-
экономисты.
Однако, приводимые экономистами признаки неприменимы ко всем
ценным бумагам. Скорее перед нами признаки эмиссионных ценных бумаг и
различных производных инструментов, ими не являющихся, да и то не всех.
Неэмиссионные ценные бумаги вообще через такие признаки не могут быть
описаны.
Обращаясь к правовым исследованиям по этому вопросу, следует
отметить, что теория признаков ценных бумаг, которую мы имеем на
сегодняшний день, сформировалась в основном при анализе классических
ценных бумаг.
Для того чтобы это понять, достаточно посмотреть работы Г.Ф.
Шершеневича, Н.О. Нерсесова, М.М. Агаркова. Так, для Г.Ф. Шершеневича
главным признаком была тесная связь права на ценность с бумагой. Он
отмечал, что «ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому,
что выражает право на что-то, имеющее ценность. ценной бумагой следует
признавать не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность, а
только тот документ, который право на ценность ставит в тесную связь с
1
Миркин, Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. / Я.М. Миркин - М.: Перспектива, -
2011. - С. 67.
2
Батяева, Т.А., Столяров, И.И. Рынок ценных бумаг: Учебное пособие. / Т.А. Батяева,
И.И. Столяров - М.: ИНФРА-М, - 2010. - С. 33 - 34.
16
бумагой»
1
. Анализ идей М.М. Агаркова позволяет указать как на признаки
ценной бумаги: оборотоспособность; публичная достоверность; наличие
специфических рисков и их иное распределение, нежели в обычных
гражданско-правовых отношениях; начало презентации
2
.
Современные исследователи ценных бумаг уделяют вопросу
определения признаков ценных бумаг много внимания.
В.П. Мозолин указывает на ценную бумагу как на «обобщенное
выражение предусмотренных в ней прав», «объективную форму фиксации
прав, принадлежащих определенному гражданину, юридическому лицу или
государственному образованию», ее «имущественную ценность»,
способность «служить объектом торгового оборота», оторванность,
абстрагированность воплощенных в ценной бумаге прав от основания их
возникновения
3
.
По мнению В.А. Белова, документ, «претендующий на то, чтобы быть
ценной бумагой», должен обладать следующими признаками: представлять
собой документ, т.е. быть составленным «с соблюдением установленной
формы и обязательных реквизитов»; удостоверять субъективное гражданское
право кредитора и корреспондирующую ему обязанность должника; быть
приспособленным к передаче как вещь с целью обеспечения возможности
передачи и воплощаемого в документе права; обеспечивать совпадение
субъекта вещного права на документ с субъектом права, выраженного в
документе; д) иметь свойство публичной достоверности; необходимость
причисления документов к категории ценных бумаг законами о ценных
бумагах или в установленном им порядке
4
.
А.А. Евстифеев выделяет следующие «отличительные» признаки ценных
1
Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права. / Г.Ф. Шершеневич - М.:
ИНФРА-М, - 1994. - С. 173.
2
Агарков, М.М. Основы банковского права: Курс лекций; Учение о ценных бумагах:
Научное исследование. 2-е изд./ М.М. Агарков - М.: БЕК, - 1996. - С. 199.
3
Мозолин, В.П. Право собственности в Российской Федерации в период перехода к
рыночной экономике. / В.П. Мозолин - М.: НОРМА, - 1992. - С. 49.
4
Белов, В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. / В.А. Белов - М.: ИНФРА-
М, - 2005. - С. 22.
17
бумаг: ценная бумага - это прежде всего документ, составленный с
соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов, который
представляет собой официальную запись, выполненную на бумажном
носителе с определенной степенью защиты от подделки; определенное
содержание, которое представляет собой субъективное гражданское право;
публичная достоверность, понимаемая как невозможность оспаривания
должником ценной бумаги по причине отсутствия основания обязательства
или его недействительности
1
.
По мнению Е.А. Суханова, к «особым признакам, вытекающим из
требования закона», которым должен отвечать документ для того, чтобы
быть признанным ценной бумагой, относятся: литеральность, под которой
понимается возможность требовать исполнения только того, что прямо
обозначено в ценной бумаге; легитимация субъекта права, выраженного в
ценной бумаге; необходимость презентации; абстрактность закрепленного
обязательства; автономность от прав правопредшественника; публичная
достоверность
2
.
Ни одна из предложенных классификаций признаков ценных бумаг не
может быть признана универсальной. Все указанные мнения не могут в
полной мере примирить классическое понимание ценной бумаги и
бездокументарной реальности современного рынка ценных бумаг. Но дело не
только в бездокументарных ценных бумагах. Даже для документарных
именных ценных бумаг большинство из тех признаков, которые выделены,
не являются актуальными.
Прежде всего, и на это уже неоднократно обращалось внимание в
правовой литературе, действующее законодательство и доктрина не дают
единообразного понимания термина «документ».
В настоящее время действует Федеральный закон «Об информации,
1
Гражданское право. Часть первая: Учебник для вузов / Под. ред. Т.И. Илларионовой,
Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. - М.: Статут, 2009. С. 158 – 160.
2
Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. 1. / Под. ред. Е.А. Суханов. - М.: Волтерс Клувер,
2008. С. 315 - 316.
18
информационных технологиях и о защите информации», который не дает
определения «документа». Его ст. 2 дает определение «информации»,
понимаемой как «сведения, сообщения, данные независимо от формы их
представления», и «документированной информации», понимаемой как
«зафиксированная на материальном носителе путем документирования
информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию
или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее
материальный носитель»
1
.
В специальной литературе, посвященной ценным бумагам, нет единства
при анализе понятия «документ» применительно к ценным бумагам. Одни
авторы при анализе понятия «документ» акцентируют его письменную
форму
2
. Другие полагают, что ценная бумага - это «прежде всего документ...
который представляет собой официальную запись, выполненную на
бумажном носителе с определенной степенью защиты от подделки»
3
.
При анализе термина «документ» целым рядом авторов высказывается
такое требование к ценной бумаге, как составление на бланках
определенного качества. Так, А.П. Сергеев отмечает, что по общему правилу
ценные бумаги представляют собой составленные на специальных бланках
письменные документы, имеющие ту или иную степень защиты от
подделки
4
. Подобные мнения высказывались и относительно отдельных
видов ценных бумаг.
С этими мнениями согласиться сложно. Дело в том, что общей нормы,
которая бы закрепляла необходимость составления ценных бумаг на каких-то
1
Об информации, информационных технологиях и о защите информации. Федеральный
закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2006. № 31. Ч. 1. Ст.
3448. В редакции Федерального закона от 02.12.2019 № 427-ФЗ «О внесении изменений в
статью 8 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о
защите информации» // Российская газета, № 273, 04.12.2019.
2
Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. - М.:
Юристъ, 2002. С. 118.
3
Гражданское право. Часть первая: Учебник для вузов / Под ред. Т.И. Илларионовой, Б.М.
Гонгало, В.А. Плетнева. С. 158 - 160.
4
Гражданское право: Учебник Ч. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.:
Проспект, 2011. С. 204.
19
специальных бланках, нет. Скорее существуют требования к отдельным
ценным бумагам. Относительно того же векселя Высший Арбитражный Суд
РФ справедливо посчитал, что бланки, установленные названными
нормативными актами, не являются необходимым элементом формы векселя.
Эта позиция нашла свое отражение в п. 2 Обзора практики разрешения
споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте,
утвержденного письмом Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г.
№ 18
1
. С другой стороны, есть бумаги, к материальным носителям права по
которым предъявляются не просто жесткие, а очень жесткие и формальные
требования: к таким бумагам относится чек.
Не является универсальным признаком строго формальный характер
ценной бумаг, или формальность, под которым разные авторы понимают в
основном составление в установленной форме и наличие всех обязательных
реквизитов
2
.
Очевидно, что у бездокументарных ценных бумаг по их правовой
природе нет никаких реквизитов. Для эмиссионных именных документарных
ценных бумаг на основании ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных
бумаг»
3
, закон в исключительных случаях позволяет создавать и такие
бумагам, поскольку по ним ведется реестр или права учитываются в
депозитарии, если речь идет о государственных облигациях, ситуация менее
понятна. С одной стороны, реквизит для таких бумаг необходим, с другой -
неясно его значение, и скорее всего несоблюдение требования о реквизитах
1
Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в
хозяйственном обороте. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного
Cуда РФ от 25 июля 1997 г. N 18 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации. 1997. № 10.
2
Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. А.Е. Шерстобитова. М.: Статут, 2010.
С. 71 – 76.
3
О рынке ценных бумаг. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 1996. № 17. Ст. 1918. В редакции Федерального закона от
27.12.2018 № 514-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных
бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части
совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг» //
Российская газета, № 295, 29.12.2018.
20
не будет являться правопрепятствующим фактом для удовлетворения
требований управомоченного лица. Следовательно, правопритязания
управомоченного субъекта будут рассматриваться правоприменительными
органами на основании законодательства о ценных бумагах.
Под формой ценной бумаги следует понимать способ фиксации прав,
удостоверенных ценной бумагой. Требование о документировании
отношений по ценной бумаге - это само по себе указание на форму ценной
бумаги.
Любая ценная бумага будет документом. Бездокументарная ценная
бумага тоже не что иное, как документ, только электронный или бумажный в
виде совокупности записей, содержащихся в учетных регистрах, образующих
в логическом единстве лицевой счет или счет депо.
Критически следует относиться и к такому признаку, как «обязательные
реквизиты». Представляется, что такой признак, как наличие обязательных
реквизитов, характерен только для документарных ценных бумаг, причем
исключая именные документарные бумаги. Если их сертификат не будет
содержать не только одного, но и группы реквизитов, от этого владелец вряд
ли пострадает. По той причине, что его права учитываются в системе ведения
реестра владельцев именных ценных бумаг организацией учетной системы
на рынке ценных бумаг.
Отрицательно следует высказаться об универсальности таких тесно
связанных признаков, как публичная достоверность и абстрактность. И дело
даже не в том, что эти признаки ценной бумаги не являются легальными, т.е.
мы не найдем в действующем гражданском законодательстве ни их
упоминания, ни их определения. Дело в том, что сами эти признаки
разрабатывались доктриной гражданского права для классических ценных
бумаг, разрабатывались в тот момент, когда ни о каких бездокументарных
или эмиссионных ценных бумагах не шло и речи
1
.
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, - 2011. - С. 189.
21
В самом общем виде признак публичной достоверности, который
«традиционно считается отличительным признаком ценной бумаги», может
быть обозначен как определенный принцип исполнения обязательств,
удостоверенных ценной бумагой, заключающийся в ограничении перечня
возражений, которые обязанное по бумаге лицо (должник) может выдвигать
в отношении управомоченного лица.
Например, отпадение одного из закрепленных в закладной прав
является юридическим дефектом в переданном праве и влечет его
недействительность. В силу упомянутых норм ГК РФ риски выявления таких
обстоятельств лежат на лице, передающем право, при условии, что
соответствующее требование было предъявлено ему в пределах сроков
исковой давности с момента выявления подобного дефекта
1
.
Этот признак, конечно, нуждается в определенной коррекции в
сравнении с известными нам доктринальными определениями. Вспомним
еще раз, что разные авторы делали при его определении совершенно разные
акценты: на доверии к содержанию бумаги, на субъективном факторе и т.д. В
современном мире бездокументарных ценных бумаг вопрос о доверии к
тексту документа вряд ли имеет существенное значение. Сам принцип
публичной достоверности в большей степени предстает в роли своеобразной
фикции: мы сознательно ограничиваем круг возможных возражений по
ценной бумаге, т.е. по-иному, чем в обычных обязательствах, распределяем
риски неисполнения между кредитором и должником по ценной бумаге.
Объективная реальность юридической практики и состояние доктрины
таковы, что от признания или непризнания бездокументарных ценных бумаг
объектом права собственности зависит дальнейшее развитие российской
цивилистической доктрины в области ценных бумаг. Однако признание
бездокументарных ценных бумаг объектом права собственности вовсе не
1
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 2012 г. № 527/12
«Недействительность переданного по закладной права залога влечет ответственность
продавца ценной бумаги перед ее покупателем непосредственно в силу закона» // Вестник
ВАС РФ. 2012. № 9. С. 49.
22
означает утерю специфических признаков данного института и безусловного
подчинения регулирования бездокументарных ценных бумаг нормам
вещного права. Подобная ситуация просто немыслима в силу специфики
юридической природы института.
Несомненно, для того чтобы все ценные бумаги признать особым
объектом права собственности, придется признать абстрактный документ
объектом права собственности. А так как абстрактный документ является
юридической фикцией или нематериальным объектом, придется признать,
что право собственности, пусть и с некоторыми ограничениями,
распространяется на нематериальные объекты. Безусловно, подобные
положения будут вызывать вопросы до тех пор, пока ГК РФ не будет дано
легальное определение вещи и абстрактной вещи.
Форма выражения подобного объекта права собственности
определяется его юридической природой, зависящей от вида ценных бумаг.
Согласно ст. 143 ГК РФ существуют три категории ценных бумаг: именные,
ордерные и на предъявителя. Подобная градация проводится, во-первых, по
способу определения управомоченного лица, а во-вторых, по способу
передачи закрепленных прав. В эти категории включаются виды ценных
бумаг в соответствии со своей правовой природой, причем один вид ценных
бумаг может относиться к нескольким категориям, например чек может
выступать как ордерная ценная бумага и как именная. Естественно, актуален
вопрос о возможности выражения той или иной из указанных категорий в
бездокументарной форме.
О возможности выпуска ценной бумаги определенного вида и
категории в бездокументарной форме можно судить, проследив связь бумаги
с выраженным в ней правом. Из ст. 149 ГК РФ следует, что в случаях,
определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее
специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых
именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной
форме. Наиболее неразрывная юридическая связь бумаги с выраженным в
23
ней правом наблюдается именно у бумаги на предъявителя, определение
управомоченного лица по которой не представляется возможным без
предъявления документа. Однако согласно п. 2 ст. 146 ГК РФ ордерная
ценная бумага также невозможна в бездокументарной форме хотя бы потому,
что передача прав по ней осуществляется путем совершения на ней
передаточной надписи - индоссамента. Но в то же время бесспорен факт, что
отнюдь не все именные ценные бумаги также возможны в бездокументарной
форме. Бездокументарная форма, с одной стороны, не должна искажать
правовую природу такой ценной бумаги, с другой - не должна исключать
возможность применения к таковой обязательных формальных признаков
данного вида. Таким образом, можно сделать необходимый вывод, что по
правовой природе следует различать именные неэмиссионные ценные бумаги
и именные эмиссионные ценные бумаги, которые включаются в одну общую
категорию – «именные ценные бумаги».
Так, например, в то время как согласно действующему
законодательству к неэмиссионным ценным бумагам относятся чек, вексель,
коносамент и др., к бесспорно эмиссионным относятся такие ценные бумаги,
как акции и облигации.
Безусловно, вопрос о собственности на бездокументарные именные
эмиссионные ценные бумаги остается дискуссионным. Но нельзя отрицать
того факта, что именно собственник является более защищенным, чем
субъект обязательственного правоотношения.
Утверждение, что форма выражения определяется юридической
природой особого объекта права собственности, зависящей от категории и
вида ценных бумаг, означает, что в случае с неэмиссионными,
соответственно документарными ценными бумагами право собственности
распространяется на документ как носитель совокупности прав
обязательственного характера, в то время как в случае с бездокументарными
эмиссионными ценными бумагами невозможно применение права
собственности в классическом понимании. Трансформируется сам признак