64
бумаг. Среди таких ценных бумаг можно теоретически выделить несколько
возможных вариантов, комбинаций: ценные бумаги, удостоверяющие либо
только денежное обязательство, либо в основном денежное, но с
возможностью «вкрапления» в содержание иных элементов,
обеспечивающих такое обязательство, и ценные бумаги, которые в
зависимости от условий их выпуска могут как быть денежными, так и
представлять собой право на получение в эквиваленте иного имущества.
Объектом обязательства, в них закрепленного, являются
исключительно денежные средства - получение денежных средств - как в
национальной, так и в иностранной валюте, т.е. они содержат права,
реализация которых имеет целью получение денежных средств
1
.
К примеру, в векселе речь может идти только об определенной
денежной сумме. В вексельное обязательство не допускается включение
условия о передаче определенного количества иных вещей - вексель как
обязательство денежное всегда имеет своим предметом лишь деньги, но не
товары или ценные бумаги. Таким образом, надлежащим способом
исполнения вексельного обязательства могут выступать денежные средства.
Исполнение вексельного обязательства предоставлением другого имущества
или оказанием услуги надлежащим исполнением вексельного обязательства
признано быть не может
2
.
Другой пример - сберегательная книжка на предъявителя. В
соответствии со ст. 843 ГК РФ заключение договора банковского вклада с
гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу могут быть
удостоверены сберегательной книжкой на предъявителя, которая является
ценной бумагой. В сберегательной книжке должны быть указаны в том числе
и номер счета по вкладу, а также все суммы денежных средств, зачисленных
1
Тихомирова, Ю.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: Учебное пособие / Под
ред. И.Ш. Килясханова. - М.: Закон и право, - 2014. - С. 89.
2
Архив Арбитражного суда Оренбургской области 2011. Дело № А47-3746/2008. Дело по
иску Романовича Сергея Александровича к ООО «УралСпецСтройКом» в взыскании
задолженности, возникшей на основании простого векселя.
65
на счет, все суммы денежных средств, списанных со счета, и остаток
денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки
в банк. Если не доказано иное состояние вклада, данные о вкладе, указанные
в сберегательной книжке, являются основанием для расчетов по вкладу
между банком и вкладчиком. Поскольку в настоящее время этот вид ценной
бумаги регулируется только нормами ГК РФ, можно практически однозначно
утверждать, что перед нами пример исключительно денежной ценной
бумаги.
Денежные обязательства содержит облигация. Однако здесь не все
просто. В соответствии со ст. 816 ГК РФ облигацией признается ценная
бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица,
выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной
стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация
предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в
ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные
имущественные права.
Как видим, облигация может как содержать исключительно денежные
обязательства, так и предполагать получение иного имущества. Однако
специальное законодательство вносит некоторые коррективы в общие
правила ГК. Так, ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»,
практически повторяя определение, данное в ГК РФ, вносит, однако, одно
существенное дополнение, указывая, что «доходом по облигации являются
процент и/или дисконт». Данное добавление сводит на нет фактически любое
конструирование облигации в качестве неденежного документа, поскольку и
процент, и дисконт являются категориями денежными
1
.
Другое дело - государственная облигация, приобретением которой в
соответствии со ст. 817 ГК РФ заключается договор государственного займа.
Такие бумаги удостоверяют право заимодавца на получение от заемщика
1
Тихомирова, Ю.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: Учебное пособие / Под
ред. И.Ш. Килясханова. - М.: Закон и право, - 2014. - С. 90.
66
предоставленных ему взаймы денежных средств или, в зависимости от
условий займа, иного имущества, установленных процентов либо иных
имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в
обращение. Как видим, в отличие от облигации никаких ограничений для
того, чтобы, к примеру, государственная облигация удостоверяла получение
любого иного имущества, а в качестве дохода предоставление
имущественных прав, т.е. строилась по безденежному принципу, нет.
Денежные требования удостоверяет и закладная. В соответствии со ст.
13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» одним из
основных прав, которые эта ценная бумага удостоверяет, является право на
получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному
ипотекой, без представления других доказательств существования этого
обязательства. Однако закладную сложно назвать денежной ценной бумагой,
поскольку получение исполнения по денежному обязательству не является
основным правом, которое выделяет эту бумагу среди других.
Денежные требования могут составлять и акцию. В частности, в
соответствии со ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах»
выплата объявленных дивидендов является обязательством общества
1
.
Однако акцию нельзя считать денежной ценной бумагой, поскольку право на
получение объявленных дивидендов возникает только тогда, когда в
результате реализации акционерами будет принято корпоративное решение о
выплате дивидендов. Таким образом, перед нами совсем не основное право
акционера, а своеобразный придаток к корпоративным правам и даже, более
того, результат отраженного действия таких прав.
Денежные требования удостоверяет и ипотечный сертификат участия.
Такой документ, в частности, удостоверяет право на получение денежных
1
Об акционерных обществах. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст.1. В редакции Федерального закона от
27.12.2018 № 514-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных
бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части
совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг» //
Российская газета, № 295, 29.12.2018.
67
средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым
составляют ипотечное покрытие. Однако и здесь мы не можем признать эту
бумагу денежной, поскольку такое право является результатом деятельности
доверительного управляющего ипотечным покрытием. А именно право на
это покрытие и право требовать надлежащего доверительного управления им
эта бумага и удостоверяет в качестве основного.
Денежные требования может содержать и инвестиционный пай
закрытого паевого инвестиционного фонда. В соответствии со ст. 14
Федерального закона «Об инвестиционных фондах» инвестиционный пай
такого фонда может удостоверять право его владельца на получение дохода
от доверительного управления имуществом, составляющим паевой
инвестиционный фонд. Но, во-первых, Закон не конкретизирует содержание
такого права, т.е. можно предположить, что доход может быть и
«натуральным», а во-вторых, это право также совсем не основное в
содержании пая. Соответственно, назвать такой документ денежным никак
нельзя.
Товарораспорядительные ценные бумаги являются в системе
российских ценных бумаг как одними из самых интересных и сложных, так и
слабо исследованных типов ценных бумаг. Российская цивилистика не
выработала ни общепризнанного доктринального понимания такой бумаги,
ни легального ее определения. Скажем больше: ГК РФ такой категории, как
«товарораспорядительная ценная бумага», вообще не содержит, он в очень
ограниченном виде использует другую категорию –товарораспорядительный
документ, например в п. 3 ст. 224 ГК РФ. И видимо, в том числе это дает О.Г.
Неверову основание всерьез говорить о том, что товарораспорядительный
документ не является ценной бумагой
1
.
Между тем закон признает за товарораспорядительным документом
весьма важные функции. В частности, п. 3 ст. 224 ГК РФ устанавливается,
1
Неверов, О.Г. Товарораспорядительные документы в торговом обороте: Автореф. дис.
канд. юрид. наук. / О.Г. Неверов - М., - 2001. - С. 17.
68
что передача коносамента или иного товарораспорядительного документа
приравнивается к передаче вещи. Под биржевым товаром понимается и
коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке
биржей к биржевой торговле. Следовательно, такой феномен должен иметь
достаточно ясно определенный правовой режим, который однозначно давал
бы ответ на вопрос о том, является ли такой документ ценной бумагой или
нет.
В классическом определении товарораспорядительной ценной бумагой
признается документ, «передача которого приравнивается к передаче
представленного им товара»
1
. Сопоставление этого определения, с которым в
точности совпадает в российском праве правовой режим коносаментов и
складских свидетельств, которые признаются ценными бумагами,
показывает, что речь идет о типе ценных бумаг. Никаких сомнений здесь
быть не может. Безусловно, могут существовать и иные
товарораспорядительные документы, которые ценными бумагами не
являются, их пример дают нам ГК РФ, Кодекс торгового мореплавания и
иные транспортные кодексы, однако это не может быть причиной отрицания
особого правового режима товарораспорядительной ценной бумаги, ведь тот
же договор банковского вклада может быть оформлен именной
сберегательной книжкой, не являющейся ценной бумагой, но это вовсе не
колеблет правового статуса сберегательной книжки на предъявителя как
ценной бумаги. Более того, нельзя не поддержать мысль В.В. Витрянского о
необходимости расширения перечня товарораспорядительных ценных бумаг
за счет транспортной накладной
2
. С нашей точки зрения, это совершенно
логичное предложение.
Итак, в российском праве в настоящее время только две
1
Мозолин В.П. Право собственности в Российской Федерации в период перехода к
рыночной экономике. / В.П. Мозолин - М.: Российская академия наук; Институт
государства и права, - 1992. - С. 48.
2
Брагинский, М.И., Витрянский, В.В. Договорное право. Книга четвертая: Договоры о
перевозке, буксировке, транспортной экспедиции и иных услугах в сфере транспорта. /
М.И. Брагинский, В.В. Витрянский - М.: Статут, - 2003. - С. 415.
69
товарораспорядительные бумаги: коносамент и складское свидетельство.
Содержание обеих составляет право распоряжения. Именно это право и
является основным для данных бумаг.
Суть корпоративных прав как особого вида субъективных гражданских
прав состоит в том, что они опосредуют отношения управления в
частноправовых системах управления. Их особое содержание определяется
спецификой правового положения сторон. А она состоит в том, что через
принятие управленческих решений воля меньшинства подчиняется воле
большинства. Стороны состоят здесь в корпоративных отношениях. А такие
отношения возникают там и тогда, где и когда закон предоставляет
возможность носителям интересов воздействовать тем или иным путем,
предусмотренным законом на формирование воли других лиц
1
.
Например, в случае с акционерными правоотношениями акционеры
наделяются правом формировать волю самостоятельного субъекта права -
акционерного общества. В рамках таких отношений владельцы акций
обладают специфическими корпоративными правами, которые
предоставляют право акционеру на участие в управлении акционерным
обществом. Отсюда и еще одна специфика - равенство участников
отношений, о котором говорят ст. ст. 1 и 2 ГК РФ, здесь состоит в том, что
они вольны участвовать в таких отношениях, равно как и в любое время
прекращать их, если иное не предусмотрено законодательством. Однако,
вступая в эти отношения, лица изначально в силу закрепленных законом
условий соглашаются на определенную иерархию в отношениях, которая
выражается в том, что решения принимают те, кто осуществляет
корпоративную власть, и эти решения обязательны для всех. Отсюда и
специфическое преломление прав участников таких отношений - они зависят
от того, насколько лицо обеспечило себе возможность влиять на принятие
управленческих решений либо самостоятельно, либо через иных лиц.
1
Тихомирова, Ю.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: Учебное пособие / Под
ред. И.Ш. Килясханова. - М.: Закон и право, - 2014. - С. 95.
70
Ценные бумаги, закрепляющие корпоративные права, представлены
несколькими документами. Самый известный из них - акция, однако есть еще
два документа, на корпоративную природу которых обычно мало обращают
внимания: инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда и
ипотечный сертификат участия
12
.
Статья 31 Федерального закона «Об акционерных обществах»
указывает, что акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут
участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам
его компетенции. Теоретически все акционеры имеют равный набор прав для
реализации собственных интересов.
Однако это равенство существует в лучшем случае с акционерами,
обладающими аналогичным по размеру пакетом акций. Однако и равенство
пакета голосов вовсе не гарантирует равенства в корпоративных отношениях.
Ведь с практической точки зрения реальное влияние корпоративная власть
лица, которое владеет акцией, зависит от множества факторов, среди
которых помимо владения определенным количеством, пакетом акций и
такие факторы, как наличие акционерного соглашения или соглашения с
акционерным обществом и даже правовой статус акционера.
Владение определенным пакетом акций является основным фактором,
который определяет степень корпоративных возможностей акционера. При
владении менее чем 1% голосующих акций корпоративные возможности
ограничиваются формальными правами, предоставленными Федеральным
законом «Об акционерных обществах». Если акционер владеет не менее чем
2% акций, то Закон уже предоставляет ему право вносить неограниченное
количество предложений в повестку дня годового собрания и выдвигать
кандидатов в органы управления и контроля общества и в счетную
комиссию. Если акционер владеет не менее чем 10% голосующих акций, то в
1
Бутина, И.Н. Акции как ценные бумаги и гражданско-правовая защита прав и законных
интересов их владельцев. / И.Н. Бутина - М.: Проспект, - 2007. - С. 14.
2
Шевченко, Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага / Г.Н. Шевченко // Журнал
российского права. - 2010. - № 1. - С. 37.
71
соответствии со ст. 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» он
уже вправе потребовать проведения внеочередного общего собрания
акционеров.
Владение определенным пакетом фактически предопределяет и степень
корпоративного контроля со стороны акционера определенных
управленческих решений. Более 50% голосов позволяют контролировать
решения по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания
акционеров, кроме тех, для принятия решения по которым Закон или устав
предусматривает квалифицированное большинство голосов. Когда
анализируют ситуацию владения более 50% акций, говорят о «контрольном
пакете», который представляет собой минимальную долю акций, дающую
возможность их владельцам осуществлять фактический контроль за
деятельностью акционерного общества. Теоретически контрольный пакет
акций начинается с владения 50% + 1 голосующая акция, хотя практически
при широкой распыленности акций контрольный пакет может составлять в
номинальном выражении и меньшее количество.
Контрольный пакет, составляющий более чем 50% голосующих акций,
дает его владельцу право принимать любые решения по повестке дня общего
собрания акционеров, исключая те, для принятия которых требуется
квалифицированное большинство голосов.
Более 2/3 голосов позволяют контролировать принятие решений по
вопросам, для которых уставом акционерного общества предусмотрено
данное количество голосов (порядок ведения общего собрания акционеров).
Более 3/4 голосов позволяют контролировать принятие решений по
вопросам, для которых законом или уставом акционерного общества
предусмотрено данное количество голосов: внесение изменений и
дополнений в устав или его утверждение в новой редакции; реорганизация;
ликвидация, назначение ликвидационной комиссии и утверждение
промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определение
количества, номинальной стоимости, категории типа объявленных акций и
72
прав, предоставляемых этими акциями; приобретение обществом
размещенных акций; одобрение крупной сделки, предметом которой
является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой
стоимости активов общества; приобретение обществом размещенных акций в
случаях, предусмотренных законом; вопросы, связанные с размещением
эмиссионных ценных бумаг общества.
Помимо определенного пакета акций большое значение для
определения влияния акционера имеют соглашения акционеров с обществом
или между собой. В соответствии со ст. 6 Федерального закона «Об
акционерных обществах» общество признается дочерним, если другое
хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в
его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними
договором, либо иным образом имеет возможность определять решения,
принимаемые таким обществом. Основное общество (товарищество)
считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для
последнего указания, только если это право предусмотрено в договоре с
дочерним обществом или в уставе дочернего общества
1
.
Другая ситуация - так называемые акционерные соглашения,
получившие в последнее время широкое распространение. Их
востребованность практикой объясняется тем, что, если в акционерном
обществе несколько стратегических акционеров, заинтересованных в его
деятельности и полностью (совместно) контролирующих акционерную
власть (принятие решений в органах управления), то у этих акционеров
возникает объективное желание достигнуть соглашения об основных
принципах взаимодействия и порядке принятия решений по основным
вопросам управления. Соответственно предметом таких соглашений является
порядок совместных действий участников такого соглашения по управлению.
Акционеры различаются и в зависимости от правового статуса. Здесь
1
Метелева, Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. / Ю.А.
Метелева - М.: Статут, - 2012. - С. 172-173.
73
можно выделить особенности, присущие государству как акционеру,
которыми не обладают все иные категории акционеров. В частности, в
акционерных обществах, где введена «золотая акция», интересы государства
абсолютно превалируют над интересами не только акционеров, но и других
участников корпоративных отношений. Однако «золотой акцией»
особенности статуса государства как акционера не исчерпываются. К
примеру, ст. 28 Федерального закона «Об акционерных обществах»
установлено, что увеличение уставного капитала общества путем выпуска
дополнительных акций при наличии пакета акций, предоставляющего более
25% голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в
государственной или муниципальной собственности, может осуществляться
в течение срока закрепления только в случае, если при таком увеличении
сохраняется размер доли государства или муниципального образования.
Права корпоративного характера закрепляет инвестиционный пай
закрытого паевого инвестиционного фонда. В соответствии со ст. 14
Федерального закона «Об инвестиционных фондах» содержание такой
бумаги включает право ее владельца участвовать в общем собрании
владельцев инвестиционных паев. В соответствии с п. 54 Типовых правил
доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом,
утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25 июля 2002 г. № 564,
общее собрание владельцев инвестиционных паев принимает решения по
вопросам: об утверждении некоторых изменений и дополнений, вносимых в
правила фонда; о передаче прав и обязанностей по договору доверительного
управления фондом другой управляющей компании; о досрочном
прекращении договора доверительного управления фондом. Нормативными
актами не только закреплена компетенция такого собрания, но и по аналогии
с акционерным законодательством предусмотрено жесткое регулирование
порядка подготовки, проведения и оформления его результатов.
Сходным образом законодательство регулирует и ипотечные
сертификаты участия. Статьей 25 Федерального закона «Об ипотечных