34
перенесения права собственности на ордерную ценную бумагу. То, что
индоссамент есть способ перенесения права собственно на некоторые виды
ордерных бумаг (вексель), отмечают многие исследователи
1
.
Переход же прав есть следствие совершения индоссамента. И здесь
законодательство также должно быть более последовательным. Ведь при
анализе ст. ст. 146 и 389 ГК возникает ощущение, что индоссамент и уступка
права по общим правилам - это две совершенно разные формы уступки, хотя
ст. 389 ГК прямо указывает, что уступка прав по ордерной ценной бумаге
осуществляется на основании индоссамента.
Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права,
удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказу которого
передаются права по ценной бумаге, - индоссата. Индоссант несет
ответственность не только за существование права, но и за его
осуществление. В соответствии со ст. 147 ГК все лица, индоссировавшие
ценную бумагу, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В
случае удовлетворения требования законного владельца ценной бумаги об
исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими
лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают
право обратного требования к остальным лицам, обязавшимся по ценной
бумаге.
С нашей точки зрения, для совершенствования законодательства
важно, чтобы закон ясно и недвусмысленно устанавливал, что индоссамент
является способом передачи именно ордерных ценных бумаг и прав из нее.
В действующем законодательстве не учитываются все возможные виды
индоссаментов. Соответственно, не устанавливается и их правовой режим.
Прежде всего последствия совершения того или иного вида индоссаментов.
В ГК РФ, в частности, не отмечено, что индоссамент может быть
бланковым или ордерным. Очевидно, что классификационным критерием
1
Крашенинников, Е. Правовая природа открытого препоручительного индоссамента / Е.
Крашенинников // Право и экономика. - 2000. - № 12. - С. 3.
35
для выделения этих двух индоссаментов выступает то, как указывается
управомоченное лицо и указывается ли вообще.
Предъявительские ценные бумаги согласно ст. 143 ГК РФ - это бумаги,
права удостоверенные которыми принадлежат их предъявителю.
В принципе это самый простой вид ценных бумаг. Однако и здесь
необходимо отметить, что законодательство далеко не всегда
последовательно. Приведенное правило ст. 143 ГК РФ очевидно говорит о
способе легитимации владельца – «владеешь бумагой, на которую закон
распространил правовой режим предъявительской, - ты и есть
правообладатель». Как видим, ГК РФ не указывает, как конкретно должен
определяться предъявительский характер бумаги, т.е. в этом случае как раз
не указан технический момент: не ясно, что должно быть написано в бумаге,
чтобы считать ее предъявительской, или там как раз не должно быть
написано ничего
1
.
Подобного рода пробелы законодательство «заполняет» в специальных
нормах. Так, среди требований к простому складскому свидетельству ,
которое закон определяет как предъявительскую ценную бумагу, есть и
такое: свидетельство должно содержать указание на то, что оно выдано на
предъявителя. То есть предполагается, что в самой бумаге напротив
правообладателя не пустое место, а конкретное указание «на предъявителя».
Сходная ситуация с эмиссионными предъявительскими ценными
бумагами. Так, п. 3 Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций
государственного сберегательного займа Российской Федерации,
утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16 мая 2001 г. № 379
«Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций
государственного сберегательного займа Российской Федерации»,
квалифицируя облигации, указывает, что они «являются государственными
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, - 2011. - С. 237.
36
ценными бумагами на предъявителя»
1
. Однако того, как фиксируется их
предъявительский характер, не указывает. Но здесь есть общая норма - ст. 18
Федерального закона «О рынке ценных бумаг», согласно которой сертификат
эмиссионной ценной бумаги должен содержать в качестве обязательного
реквизита указание на то, что эмиссионные ценные бумаги являются
эмиссионными ценными бумагами на предъявителя. Вексельное право, менее
жестко: оно в части индоссаментов, которые «трансформируют» ордерный
вексель в предъявительскую бумагу, содержит оба варианта: индоссамент
предъявительский и индоссамент бланковый. Другие акты менее конкретны.
Так, ст. 146 Кодекса торгового мореплавания указывает, что «коносамент
может быть выдан на предъявителя». Однако ничего не указывается
относительно того, как это делается в его тексте. В общем очевидно, что
никаких единых правил указания управомоченного лица в предъявительской
бумаге нет.
Нельзя не отметить и еще одну специфику легитимации
предъявительских эмиссионных ценных бумаг. Как указывает ст. 29
Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в случае хранения
сертификатов документарных эмиссионных ценных бумаг в депозитариях
права, закрепленные ценными бумагами, осуществляются на основании
предъявленных этими депозитариями сертификатов по поручению,
предоставляемому депозитарными договорами владельцев, с приложением
списка этих владельцев. Эмитент в этом случае обеспечивает реализацию
прав по предъявительским ценным бумагам лица, указанного в этом списке.
Способ передачи предъявительских бумаг также не описан в
законодательстве системно. В соответствии со ст. 146 ГК РФ для передачи
1
Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций
государственного сберегательного займа Российской Федерации. Постановление
Правительства РФ от 16 мая 2001 г. № 379 // Собрание законодательства РФ. 2001. № 21.
Ст. 2089. В редакции Постановления Правительства РФ от 24.08.2004 № 433 «Об
изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской
Федерации в связи с Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном
контроле» // Российская газета, № 188, 31.08.2004.
37
другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя,
достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Сходные правила содержат
и некоторые другие акты. В соответствии со ст. 148 КТМ коносамент на
предъявителя может передаваться посредством простого вручения.
В.А. Белов, критикуя общие положения ГК РФ о порядке передачи
предъявительских ценных бумаг, отмечает, что, по логике ГК РФ, всякая
передача (вручение) бумаги на предъявителя, в том числе ее вручение
хранителю, перевозчику, организации связи, посреднику и вообще любому
лицу, переносит права, удостоверенные бумагой на предъявителя
1
. С такой
критикой можно полностью согласиться.
Однако этот момент не является основным. Когда закон говорит о
«вручении», он имеет в виду традиционно сложившуюся систему передачи.
Однако в отношении эмиссионных предъявительских документарных
бумаг действуют особые правила. Право на такую бумагу переходит к
приобретателю в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент
передачи этого сертификата приобретателю, а в случае хранения
сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета
прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления
приходной записи по счету депо приобретателя. Похожая ситуация и с
централизованным хранением, предусмотренным в ст. 16 Федерального
закона «О рынке ценных бумаг». Хотя условия выпуска и предполагают
физическую возможность существования отдельных сертификатов, но они
никогда не покинут "стены" депозитария, и никакого вручения здесь не
может быть.
В существовании правового режима предъявительских ценных бумаг с
централизованным хранением мы не видим большого смысла
2
. Правовой
режим предъявительских ценных бумаг для того и создан, чтобы бумага
1
Белов, В.А. Общие положения о ценных бумагах: некоторые юридические заблуждения /
В.А. Белов // Законодательство. 2009. № 2. С. 18.
2
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, -2011. - С. 243.
38
могла обращаться без каких-либо ограничений.
Таким образом, разделение всех ценных бумаг на именные, ордерные и
предъявительские имеет большое регулятивное значение. Но, более того,
значение данной классификации не исчерпывается только регулятивной
функцией, это разделение имеет самое прямое значение для применения мер
защиты управомоченного и обязанного лица в отношениях по ценной бумаге.
Отнесение той или иной ценной бумаги к одному из трех названных типов
предполагает особенности процедуры надлежащего исполнения
обязательства, этой ценной бумагой закрепленного. Распространение на
бумагу правового режима ордерной, именной или предъявительской бумаги
влечет и определенные требования к форме такой бумаги техническому
исполнению носителя прав из нее, а также возможным возражениям, которые
обязанное лицо вправе выдвигать против управомоченного по бумаге лица.
2.2 Эмиссионные ценные бумаги и ценные бумаги, не являющиеся
эмиссионными (неэмиссионные)
Определение эмиссионной ценной бумаги дается в ст. 2 Федерального
закона «О рынке ценных бумаг». В соответствии с ней такой бумагой
признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая
характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет
совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих
удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением
установленных указанным законом формы и порядка; размещается
выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного
выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
В форме эмиссионных ценных бумаг закон легализует оборот
совокупности субъективных гражданских прав, которые отличаются от всех
остальных стандартностью
1
. Смысл правового режима эмиссионных ценных
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, - 2011. - С. 246.
39
бумаг состоит в том, что та совокупность прав, которые составляют бумагу, и
та, которую приобретает новый владелец бумаги, абсолютно одинаковы. Эти
права не могут быть изменены в ходе обращения владельцем ценных бумаг,
они не могут быть ни уменьшены, ни увеличены, они не изменяются в своем
содержании и объеме в зависимости от того, кто и в какой момент времени
их приобрел.
Это существенным образом отличает такие ценные бумаги от многих
классических неэмиссионных бумаг, например векселя, чека, складских
свидетельств, банковской сберегательной книжки на предъявителя и
некоторых иных. Для таких ценных бумаг объем ценной бумаги
индивидуализирован. Этот объем может быть определен обязанным лицом,
но он может измениться в процессе обращения бумаги. И зависит это
изменение не только от лица, которое выдало бумагу, но и от любого
владельца бумаги и даже от третьих лиц. Классический пример - отметки,
которые на векселе может ставить его владелец при его индоссировании. Так,
ст. 15 Положения о переводном и простом векселе установлено правило,
согласно которому индоссант вправе воспретить новый индоссамент.
Поставивший воспретительную оговорку индоссант таким образом
освобождается из числа солидарных должников перед лицами, которым
вексель был в последующем индоссирован. То есть перед нами не что иное,
как один из способов исключения себя из числа солидарных должников в
порядке регресса перед потенциальными и в данный момент не
определенными вексельными кредиторами. Абсолютно понятно, что для всех
последующих векселедержателей подобного рода надпись существенно
меняет объем прав по данному документу. Еще более классический пример,
имеющий значение для векселя и чека, - аваль, проставление которого вводит
в обязательство по ценной бумаге новое солидарно обязанное лицо. Так, в
соответствии со ст. 881 ГК РФ платеж по чеку может быть гарантирован
полностью или частично посредством аваля, который может даваться любым
лицом, за исключением плательщика. Еще один пример - закладная. В
40
соответствии со ст. 13 Федерального закона «Об ипотеке, залоге
недвижимости» должник по обеспеченному ипотекой обязательству,
залогодатель и законный владелец закладной по соглашению могут изменить
ранее установленные условия закладной.
Индивидуальность объема прав, собственно, и была главным отличием
бумаг неэмиссионных, существенно отличавших их от всех иных видов
ценных бумаг
1
.
В последующем картина, однако, изменилась: законодательство
закрепило принцип стандартности прав и за ценными бумагами, которые
формально не признавались эмиссионными. Прежде всего речь идет об
инвестиционном пае паевого инвестиционного фонда
2
и об ипотечном
сертификате участия
3
. Так, закон определил, что каждый инвестиционный
пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на
имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и одинаковые
права. В этом смысле основополагающий признак эмиссионных ценных
бумаг - стандартность прав - утратил свое главенствующее значение.
В литературе был высказан тезис о том, что объединяющим признаком
всех эмиссионных ценных бумаг выступает возможность привлечения
средств от неограниченного круга лиц
4
и «инвестиционность»
1
. Однако в
1
Маренков, Н.Л. Ценные бумаги. / Н.Л. Маренков - М.: Московский экономико-
финансовый институт, 2013. С. 185.
2
Об инвестиционных фондах. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 4562. В редакции Федерального закона от
26.07.2019 № 248-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» // Российская газета, № 169, 02.08.2019.
3
Об ипотечных ценных бумагах. Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 2003. № 46 (часть II). Ст. 4448. В редакции Федерального
закона от 01.05.2019 № 76-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора,
договора займа, которые заключены с заемщиком - физическим лицом в целях, не
связанных с осуществлением им предпринимательской деятельности, и обязательства
заемщика по которым обеспечены ипотекой, по требованию заемщика» // Российская
газета, № 96, 06.05.2019.
4
Ишутина, О.В. Государственные и муниципальные ценные бумаги: вопросы правовой
идентификации. / О.В. Ишутина - Екатеринбург, - 2004. - С. 11.
41
настоящее время с этим сложно согласиться.
Другим важным признаком, который отличал эмиссионные ценные
бумаги от других, помимо стандартности права была необходимость
прохождения процедуры эмиссии
2
и, самое главное, необходимость
государственной регистрации выпуска и обязательность получения каждым
выпуском соответствующего государственного регистрационного номера -
цифрового кода, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных
ценных бумаг, подлежащих государственной регистрации. Об этом прямо
говорили положения Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Однако со временем и этот признак утратил свое значение. В
частности, закон стал допускать возможность обращения эмиссионных
ценных бумаг без государственного регистрационного номера, но с
присвоением так называемого идентификационного номера - цифрового
кода, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных
бумаг, не подлежащий государственной регистрации. Можно было бы
констатировать, что между указанными понятиями нет существенной
разницы, однако суть состоит не в замене одного названия на другое, а в том,
что для многих ценных бумаг, не требующих государственной регистрации,
перестали применяться жесткие правила допуска таких ценных бумаг на
рынок, которые были свойственны процедуре государственной регистрации.
Типичный пример - биржевые облигации и облигации Банка России. И Закон
о рынке ценных бумаг вообще закрепил правило: эмиссионные ценные
бумаги, выпуск - которых не прошел государственную регистрацию в
соответствии с требованиями закона, не подлежат размещению, если иное им
не предусмотрено.
Более того, в правовом режиме инвестиционного пая паевого
инвестиционного фонда и ипотечного сертификата участия появились
1
Поскребнев, М.Е. Залог ценных бумаг как способ обеспечения исполнения обязательств.
/ Поскребнев М.Е. - М.: Юристъ, - 2005. - С. 12.
2
Лисицын, А.Ю. Правовое регулирование обращения неэмиссионных ценных бумаг /
А.Ю. Лисицын // Журнал российского права. - 2002. - № 4. - С. 143.
42
элементы, которые совершенно стерли грани между эмиссионными и
неэмиссионными бумагами
1
. Так, в правовом режиме инвестиционного пая
нет процедуры государственной регистрации выпусков ценных бумаг, как
собственно, и самой процедуры эмиссии. Однако если рассматривать не
названия феноменов, а те цели, которые преследуются при правовом
регулировании, то становится ясно, что такая процедура, как регистрация
федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг
правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и
изменений и дополнений в них, представляет собой типичный способ
государственного регулирования, который находится вместе с
государственной регистрацией выпуска в одной группе способов
предварительного контроля со стороны государства за допуском на рынок
объектов инвестирования.
Процедура регистрации правил доверительного управления
формализована не менее чем процедура государственной регистрации
выпуска, а именно предусмотрена сама обязанность регистрации,
предусмотрен прямой запрет на заключение договора доверительного
управления до регистрации правил, предусмотрены обязательный перечень
документов для регистрации, требования к их форме и содержанию,
предусмотрены порядок действий государственного органа и срок для
принятия решений, возможность отказа в регистрации. Не вызывает у нас
сомнений и полная аналогия процедур эмиссии и формирования паевого
инвестиционного фонда, а именно установлены жесткие требования к сроку
формирования, которые состоят в том, что оно начинается не позднее шести
месяцев с даты регистрации правил доверительного управления и не может
превышать три месяца, для закрытого фонда - шесть месяцев.
Для ипотечных сертификатов участия, так же как и для
инвестиционных паев, предусмотрена обязательность регистрации правил
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, -2011. - С. 251.
43
доверительного управления ипотечным покрытием, а также изменений и
дополнений в них. Законом установлено, что управляющий ипотечным
покрытием вправе осуществлять выдачу ипотечных сертификатов участия
только при условии регистрации федеральным органом исполнительной
власти по рынку ценных бумаг правил доверительного управления
ипотечным покрытием, долю в праве общей собственности на которое эти
сертификаты удостоверяют. Изменения и дополнения, вносимые в правила
доверительного управления ипотечным покрытием, вступают в силу при
условии их регистрации федеральным органом исполнительной власти по
рынку ценных бумаг. Здесь также установлены специальная процедура
регистрации, требования к форме и содержанию документов. Установлена
возможность отказа в регистрации правил, причем мотивированного, в
частности, отмечено, что решение о регистрации правил или изменений и
дополнений, вносимых в них, либо об отказе в их регистрации должно быть
принято не позднее чем через 30 дней после дня принятия документов,
представленных для их регистрации. В регистрации правил доверительного
управления, а также изменений и дополнений, вносимых в них, может быть
отказано в случае: несоответствия представленных документов
Федеральному закону «Об ипотечных ценных бумагах», типовым правилам
доверительного управления ипотечным покрытием; наличия в правилах
доверительного управления ипотечным покрытием, изменениях и
дополнениях, вносимых в них, и иных документах, представленных для их
регистрации, сведений, не соответствующих действительности или вводящих
в заблуждение; отсутствия у заявителя, специализированного депозитария,
осуществляющего ведение реестра ипотечного покрытия, регистратора,
имеющего намерение осуществлять ведение реестра владельцев ипотечных
сертификатов участия, соответствующих лицензий. Таким образом, налицо
все тот же предварительный контроль, который осуществляет на этапе
регистрации правил государство. Этот контроль ничем не отличается от
процедуры эмиссии или регистрации правил доверительного управления