54
ценных бумаг. Как мы уже неоднократно отмечали, ст. 142 ГК РФ закрепляет
классическую модель ценной бумаги, в которой определенный объем
субъективных гражданских прав индивидуализирован путем указания на его
существование в одном документе. Этому документу придано свойство
презентации, которое означает, что реализация соответствующих прав без
предъявления документа должнику невозможна.
В бездокументарной ценной бумаге ничего подобного нет. Права,
которые она закрепляет, фиксируются на счетах организаций учетной
системы, счете депо в депозитарии, специализированном депозитарии и
лицевом счете регистратора. Без обращения к лицу, которое ведет учет прав,
невозможно совершение никаких действий с ценными бумагами. Таким
образом, сама «вещь» не находится в непосредственном владении
собственника - он обладает в отношении ее распорядительной властью, но не
осуществляет физическое владение, и, более того, сама имущественная
распорядительность такого владельца ограничена необходимостью
посредничества со стороны организации учетной системы, которое к тому же
строится по модели обязательства.
Бездокументарную ценную бумагу нельзя предъявить для исполнения,
поскольку самой бумаги в форме отдельного документа, который
индивидуализирует совокупность прав, просто нет. Обычно в специальной
литературе присутствует такой почти что штамп: «в отличие от классической
ценной бумаги, бездокументарная не имеет материального носителя в виде
документа (вещи)»
1
.
Все высказанные и им подобные суждения не имеют никакой логики и
доказательственной базы. Дело в том, что материальный носитель у такой
бумаги есть, причем есть всегда. Бездокументарная ценная бумага также
представляет собой документ, только электронный или бумажный, в виде
совокупности записей, содержащихся в учетных регистрах, образующих
1
Плющев, М. Инвестиционный пай с позиции бездокументарной ценной бумаги / М.
Плющев // Хозяйство и право. - 2004. - № 5. - С. 53.
55
лицевой счет или счет депо в депозитарии или специализированном
депозитарии.
Более того, по своим техническим качествам такой материальный
носитель может не отличаться от носителя классических ценных бумаг.
Простейший пример: вексель может быть составлен на бумаге самого
простого качества, причем качества такого же, на котором фиксируются
реквизиты решения о выпуске или данные, составляющие счет депо
владельца бездокументарной бумаги. Главное состоит в том, что такой
материальный носитель не связан тесно с правом, не индивидуализирует его
в обороте, а соответственно, не может быть предъявлен.
В классических ценных бумагах принципы исполнения обязательства
«подстроены» под специфическую конструкцию ценной бумаги: кредитор
ищет должника для предъявления ценной бумаги. Юридическая конструкция
бездокументарных ценных бумаг «возвращает» все в исходное положение: на
основании ст. 316 ГК РФ должник заботится о том, чтобы кредиторы могли
получить исполнение по ценной бумаге. Именно на должнике лежит
обязанность направить в соответствующую организацию учетной системы
требование о составлении списка лиц для исполнения обязательств по
ценной бумаге. Например, ипотечный сертификат участия закрепляет такое
право, как получение платежей по обязательствам, требования по которым
составляют ипотечное покрытие, или выплат по ипотечным сертификатам
участия, входящим в состав ипотечного покрытия. В соответствии со ст. 18
Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» это право реализуется
действиями доверительного управляющего ипотечным покрытием, который
осуществляет доверительное управление путем получения платежей по
обязательствам, требования по которым составляют ипотечное покрытие и
перечисления владельцам ипотечных сертификатов участия денежных
средств за счет указанных платежей
1
. Это право осуществляется даже не в
1
Об ипотечных ценных бумагах. Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 2003. № 46 (часть II). Ст. 4448. В редакции Федерального
56
силу владения самой бумагой - этого недостаточно. Это право возникает еще
и в силу включения владельца ипотечного сертификата участия в список
владельцев ипотечных сертификатов участия, составленный регистратором
на определенное правилами доверительного управления число каждого
месяца.
Итак, помимо того что бездокументарные ценные бумаги признаются
фикцией, мы имеем три существенных элемента правового режима
бездокументарной ценной бумаги: обязательный учет прав: не электронный
документооборот, а именно учет прав - разница существенная, поскольку в
одном случае технические средства используются для имитации реальных
подписей самими участниками, а в другом - речь идет о том, что без
совершения приходных/расходных записей, которые совершает специальный
субъект - организация учетной системы, право не прекратится и не
возникнет, причем не только, говоря языком классиков, «из бумаги», но и на
бумагу; отсутствие презентационности и, как следствие, прямая корреляция
возможности обладать правами из бумаги с попаданием в соответствующий
список владельцев бумаг, который составляется самим обязанным лицом.
либо по его поручению организацией учетной системы.
Большинство принципиальных положений ст. 149 ГК РФ об элементах
правового режима бездокументарной бумаги нашли свое логическое
развитие в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», который является
основным нормативным актом, регулирующим эмиссионные документарные
ценные бумаги.
В частности, элемент обязательного учета прав был детализирован в ст.
ст. 7, 8, 28, 29 Закона о рынке ценных бумаг. Было предусмотрено
существование двух субъектов учетной системы - лица, осуществляющего
закона от 01.05.2019 № 76-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации в части особенностей изменения условий кредитного договора,
договора займа, которые заключены с заемщиком - физическим лицом в целях, не
связанных с осуществлением им предпринимательской деятельности, и обязательства
заемщика по которым обеспечены ипотекой, по требованию заемщика» // Российская
газета, № 96, 06.05.2019.
57
ведение реестра, и депозитария, которые могли совершать «записи прав», их
фиксацию. Соответственно, было указано, что права владельцев на
эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска
удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у
держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии -
записями по счетам депо в депозитариях. Были установлены правила
перехода прав на именную бездокументарную ценную бумагу: в случае учета
прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную
деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо
приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения
реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету
приобретателя. Соответственно, корреспондирующее правило об уступке
прав состояло в том, что права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой,
переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную
бумагу, хотя в некоторых моментах Закон, мягко говоря, вышел за пределы
положений ГК РФ.
Так, ГК РФ квалифицирует деятельность по фиксации прав как
специальную, требующую обязательного лицензирования. Между тем Закон
о рынке ценных бумаг нормой о том, что, «если число владельцев ценных
бумаг превышает 500, держателем реестра должен быть профессиональный
участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению
реестра», установил иное правило: лицом, осуществляющим фиксацию прав,
мог стать и сам эмитент.
Свое логическое развитие получили и два других, тесно связанных друг
с другом, элемента - отсутствие презентационности (начал презентации) и,
как следствие, прямая корреляция возможности обладать правами из бумаги
с попаданием в соответствующий список владельцев бумаг. Законом
установлено, что исполнение по бездокументарной эмиссионной ценной
бумаге производится «эмитентом в отношении лиц, указанных в системе
ведения реестра». В случае если данные о новом владельце такой ценной
58
бумаги не были сообщены держателю реестра данного выпуска или
номинальному держателю ценной бумаги к моменту закрытия реестра для
исполнения обязательств эмитента, составляющих ценную бумагу, т.е.
голосование, получение дохода и др., исполнение обязательств по
отношению к владельцу, зарегистрированному в реестре в момент его
закрытия, признается надлежащим. Ответственность за своевременное
уведомление возложена на приобретателя ценной бумаги.
Надо отдать должное Федеральному закону «О рынке ценных бумаг» и
в том, что в нем был ликвидирован указанный выше пробел: было
определено то, как и где фиксируются права, составляющие содержание
бездокументарной эмиссионной ценной бумаги
1
. В соответствии со ст. 18
Федерального закона «О рынке ценных бумаг» при бездокументарной форме
эмиссионных ценных бумаг документом, удостоверяющим права,
закрепленные ценной бумагой, было определено решение о выпуске ценных
бумаг. То есть появился документ, который должен был давать
исчерпывающее описание содержания той или иной бездокументарной
ценной бумаги.
Правовой режим неэмиссионных бездокументарных ценных бумаг
появился позднее, чем правовой режим эмиссионных бездокументарных
бумаг. Его появление связано с принятием Федеральных законов «Об
инвестиционных фондах» и «Об ипотечных ценных бумагах». Ценные
бумаги, которые появились на основании этих Законов, - инвестиционный
пай и ипотечный сертификат участия - по прямому указанию этих Законов
признаются бездокументарными неэмиссионными ценными бумагами.
Надо отметить, что, несмотря на схожесть названных двух бумаг с
эмиссионными, а также общность для них положений ст. 149 ГК РФ, в
остальном два указанных правовых режима никак друг с другом не
«пересекаются». Существенные различия мы находим уже в элементе
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, - 2011. - С. 273.
59
обязательности учета прав.
В соответствии со ст. 47 Федерального закона «Об инвестиционных
фондах» ведение реестра владельцев инвестиционных паев вправе
осуществлять юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление
деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, или
специализированный депозитарий этого паевого инвестиционного фонда.
Как отсюда видно, осуществлять учет прав в смысле ст. 149 ГК РФ здесь
может специализированный депозитарий. Эти правила хотя и не по
существу, но серьезно отличают такие бумаги от эмиссионных, где ведение
реестра как специфическая деятельность осуществляется либо эмитентом,
либо регистратором, либо, если речь идет о государственных ценных
бумагах, депозитарием.
Другая ситуация с ипотечным сертификатом участия: в соответствии со
ст. 31 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» реестр
владельцев ипотечных сертификатов участия может вести только
юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление профессиональной
деятельности на рынке ценных бумаг по ведению реестра владельцев
именных ценных бумаг. В этом моменте есть разница между паем и
сертификатом, которая сближает сертификаты с эмиссионными
бездокументарными ценными бумагами.
Как видим, хотя в рамках этого режима мы имеем дело с двумя
бумагами, правила их учета различны.
Два других элемента - отсутствие презентационности , начал
презентации и, как следствие, прямая корреляция возможности обладать
правами из бумаги с попаданием в соответствующий список - реестр
владельцев бумаг - практически не отличаются от эмиссионных
бездокументарных ценных бумаг.
Говоря о документарных бумагах, самое простое было бы указать, что
документарные ценные бумаги - это полный антипод бездокументарных, т.е.
классические ценные бумаги в собственном смысле этого слова.
60
Самого определения «документарная ценная бумага» законодательство
не содержит. Если ст. 149 ГК РФ прямо определяет, что такое
бездокументарные ценные бумаги, то вот признаков документарных ценных
бумаг действующее законодательство не содержит. Это, конечно, не значит,
что оно таким термином не оперирует. Напротив, термин "документарные
ценные бумаги" законодатель активно использует, решая локальные
(специальные) задачи правового регулирования. В качестве примера можно
привести ст. 82 Федерального закона «Об исполнительном производстве»,
где разграничение ценных бумаг на бездокументарные и документарные
используется для регулирования процедуры наложения ареста
1
. Используется
это понятие и в ст. 15 Федерального закона «О валютном регулировании и
валютном контроле» для описания правового режима некоторых валютных
операций
2
.
В результате в системе российских ценных бумаг сложилась
достаточно интересная ситуация, гораздо более сложная, чем с
документарными ценными бумагами.
С одной стороны, есть множество видов классических неэмиссионных
ценных бумаг, которые в большей или меньшей степени совпадают с
признаками ценных бумаг и требованиями к ним, которые закреплены
общими положениями о ценных бумагах ст. ст. 142 - 148 ГК РФ. Эти бумаги
регулируются многочисленными специальными нормами законодательства,
которое не содержит ни единого названия материальных носителей, ни
единых требований к ним. Для одних бумаг теория формы и реквизитов
1
Об исполнительном производстве: Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 2007. № 41. Ст. 4849. В редакции Федерального закона от
02.08.2019 № 287-ФЗ «О внесении изменения в статью 81 Федерального закона «Об
исполнительном производстве» // Собрание законодательства РФ, 05.08.2019, № 31, ст.
4446.
2
О валютном регулировании и валютном контроле. Федеральный закон от 10 декабря
2003 г. № 173-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2003. № 50. Ст. 4859. В редакции
Федерального закона от 27.12.2019 № 457-ФЗ «О внесении изменений в статьи 9 и 12
Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» // Российская
газета, № 296, 31.12.2019.
61
проработана более чем детально, для других - только в самом общем виде.
С другой стороны, есть группа ценных бумаг, которые именуются
эмиссионными документарными ценными бумагами. В частности, в ст. 2
Федерального закона «О рынке ценных бумаг» содержится конструкция
«документарная форма эмиссионных ценных бумаг». Под ней понимается
форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на
основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата
ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи
по счету депо. Такой бумагой, по мысли законодателя, может быть только
предъявительская эмиссионная ценная бумага. В связи с регулированием
этих ценных бумаг складывается свой определенный правовой режим,
который весьма серьезно отличается от тех правил, которые мы наблюдаем у
классических бумаг.
После анализа нормативных актов единственным более или менее
устойчивым элементом такого режима можно обозначить «обязательность
наличия сертификата бумаги – «носителя» прав, к которому предъявляются
определенные требования»
1
.
Итак, Закон в обязательном порядке требует наличия сертификата. При
этом отмечено, что указанные сертификаты не являются сами по себе
ценными бумагами, они являются лишь материальными носителями тех
прав, которые собственно ценная бумага предоставляет владельцу.
Установлены требования к самому сертификату, главным образом к его
содержанию, но не к форме, техническим характеристикам. В частности,
сертификат эмиссионной ценной бумаги должен содержать определенные
обязательные реквизиты, перечень которых не является закрытым, поскольку
указано, что сертификат может содержать и «другие реквизиты,
предусмотренные законодательством Российской Федерации для
конкретного вида эмиссионных ценных бумаг».
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, - 2011. - С. 279.
62
Правило о «других реквизитах» находит свое выражение в
многочисленных нормативных актах, которые как содержат требование о
них, так и, в некоторых случаях, содержат описание того, как сертификат
конкретной бумаги должен выглядеть
1
. К примеру, в отношении биржевых
облигаций ст. 27.5-2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»
указывает, что обязательными реквизитами сертификата биржевых
облигаций являются идентификационный номер, присвоенный выпуску
биржевых облигаций фондовой биржей, и дата допуска биржевых облигаций
к торгам на фондовой бирже в процессе их размещения. Целый набор
специальных реквизитов, описывающих содержание бумаги,
предусматривает Положение о выпуске и обращении жилищных
сертификатов, утвержденное Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г. №
1182 «О выпуске и обращении жилищных сертификатов»
2
.
Таким образом, сертификат, с предъявляемыми жесткими
требованиями к его содержанию, должно указывать на то, что такой
сертификат, как и в случае с классической бумагой: индивидуализирует
право, собственно, описывает его, и никакие иные документы здесь не могут
и не должны иметь место; необходим для презентации; совершение действий
с таким сертификатом - обязательное условие при отчуждении ценной
бумаги.
1
О порядке эмиссии облигаций Банка России. Положение Банка России от 29 марта 2006
г. № 284-П // Справочно-правовая система «ГАРАНТ» / НПП «ГАРАНТ-Сервис». – 26
декабря 2014 года.
2
О выпуске и обращении жилищных сертификатов. Указ Президента РФ от 10 июня 1994
г. № 1182 // Собрание законодательства РФ. 1994. № 7. Ст. 694. В редакции Указа
Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1182 «О внесении изменений в Положение о
выпуске и обращении жилищных сертификатов, утвержденное Указом Президента
Российской Федерации от 10 июня 1994 г. № 1182» // Российская газета, № 185,
27.08.2004.
63
2.4. Классификация ценных бумаг в зависимости от вида
предоставляемых прав
Любая ценная бумага является совокупностью субъективных
гражданских прав.
При разделении всех ценных бумаг в зависимости от прав, которые они
предоставляют, можно говорить о следующих типах ценных бумаг:
денежные ценные бумаги; товарораспорядительные ценные бумаги; ценные
бумаги, закрепляющие корпоративные права; ценные бумаги, закрепляющие
права на получение иного, кроме денежных средств, имущества; ценные
бумаги, содержащие акцессорные права
1
.
Отметим, что, когда мы говорим о типе ценных бумаг с точки зрения
закрепляемых прав, к примеру о «денежных ценных бумагах», мы говорим
не о чистом типе ценной бумаги, которая только такие права и закрепляет, а
о том, что определенная ценная бумага содержит право на получение
денежных средств в качестве надлежащего исполнения обязательства,
закрепленного ценной бумагой. При этом она может содержать и иные права,
однако выделенные права, титульно определяющие группу бумаг, являются
преобладающими, основными. Они обосновывают самостоятельное
существование такой ценной бумаги в системе российских ценных бумаг
именно как отдельного вида ценных бумаг, а не придатка в виде «пучка»
прав, которые могут быть присовокуплены к содержанию другой бумаги.
Именно поэтому в предлагаемой классификации, собственно, не
указаны некоторые права, которые могут составлять ценную бумагу. К
примеру, нет здесь указания на ценные бумаги, закрепляющие права на
действия, ценные бумаги, закрепляющие преимущественные права, а также
ценные бумаги, закрепляющие вещные права, поскольку такие права никогда
не составляют основного содержания бумаги.
Денежные ценные бумаги являются наиболее простым видом ценных
1
Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. / А.В.
Габов - М.: Статут, - 2011. - С. 284.