35
выражать свое волеизъявление на заключение договорных обязательств,
самостоятельный выбор другой стороны по договору, свободное форми-
рование совместно с другой стороной договора договорной структуры и
варианта договорной связи, формирование условий, содержащихся в до-
говоре.
С другой стороны, неограниченная свобода в большинстве случаев
приводит к отсутствию упорядоченности в осуществлении договорной
деятельности, что негативно сказывается на эффективности и результа-
тивности договорных отношений. Во избежание возникновения подобно-
го рода проблем, принцип свободы заключения договора следует приме-
нять в определенных законодательством рамках, которые должны соче-
тать в себе в равной мере свободу, предусмотренную для субъектов и
пределы осуществления такими субъектами своих субъективных прав.
Статьей 445 ГК РФ предусмотрены общие правила обязательного заклю-
чения договора, представленные в нормах права как ограничение прин-
ципа свободы заключения договора. В обобщенном виде они могут пред-
ставляться в следующем виде:
- Статья 426 ГК РФ предусматривает условие, что коммерческая ор-
ганизация не имеет права отказаться от заключения публичного договора;
- Положения статьи 429 ГК РФ говорят о том, что сторона, которой
заключен предварительный договор, не вправе уклоняться от заключения
основного договора и только в этом конкретном случае возникает данная
обоюдная обязанность
1
;
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с
изм. и доп., вступ. в силу с 02.10.2016) // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (Дата обращения 09.12.2019);
36
- Статьи 845 и 846 ГК РФ гласят о том, что у банков отсутствует
право отказа клиенту без весомых на то оснований в заключении догово-
ра банковского счета
1
;
- У монополистов нет права отказаться от заключения государст-
венного контракта в случаях, прямо предусмотренных законом, и при ус-
ловии, что государственным заказчиком будут оплачены все убытки, ко-
торые возможно могут быть причинены ему в связи с выполнением госу-
дарственного контракта, на данное обстоятельство указывают нормы, ус-
тановленные п. 2 ст. 527 ГК РФ;
- У монополистов, осуществляющих свою деятельность в сфере
оборонного комплекса, отсутствует право отказаться от заключения дого-
вора поставки материальных средств в госрезерв РФ, что предусмотрено
ст. 9 Закона РФ «О государственном материальном резерве»
2
.
Необходимо также отметить, что имеются также некоторые законо-
дательные ограничения свободы договора, с положениями которых субъ-
екты могут быть согласны или несогласны и действовать по своему соб-
ственному усмотрению. В случае, когда субъекты согласны с подобного
рода ограничениями, стороны договора обязаны исполнять их, а в случае
несогласия, они должны вести договорную деятельность по собственному
усмотрению с возложением всей тяжести ответственности на свой страх и
риск. Гражданским законодательством они связаны со специальной пра-
восубъектностью юридических лиц; обязательным участием одной сто-
роны в государственных закупках или публичных торгах, без победы в
которых заключение договора не представляется возможным; с ограниче-
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с
изм. и доп., вступ. в силу с 02.10.2016) // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (Дата обращения 09.12.2019).
2
Федеральный закон «О государственном материальном резерве» от 29.12.1994 N 79-ФЗ // [Электронный
ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5435/ Дата обращения 10.12.2019).
37
нием на не включение в договор пунктов, не являющихся обязательными
условиями, предъявляемыми к сторонам или одной из них, необходимых
для заключения договора; с договорами, в которых потребитель по факту
не имеет возможности принимать участие в обсуждении условий догово-
ра.
На сегодняшний день существуют нормативные и ненормативные
пределы свободы заключения договоров. Нормативные представляют со-
бой пределы, связанные с обязательством заключения договора с заблаго-
временно определенным лицом; с обязательством заключения договора
на заблаговременно обговоренных и определенных условиях; с имею-
щимся запретом на включение сторонами в заключаемый договор опре-
деленных условий; с ограничением для сторон в выборе по своему усмот-
рению структуры и вида заключаемого договора. Ненормативные преде-
лы следует рассматривать как пределы, установленные на усмотрение
сторон, представляющие собой связь с изменением волеизъявления сто-
рон в процессе формирования содержания заключаемого договора; связь
с желанием сторон на использование предоставленной законодательством
возможности осуществлять деятельность в пределах, установленных за-
конодательством или приходить к общему решению иными способами;
связь с влиянием обычаев и обыкновений делового оборота в данной сфе-
ре.
Гражданским законодательством Российской Федерации преду-
смотрены нормы, обязывающие субъект права в определенном порядке
заключать договоры с определенной другой стороной; выбор второй сто-
роны может быть произведен по результатам конкурентных процедур, та-
ких как конкурс или аукцион, победитель данной процедуры получает
обязанность по заключению договора с Заказчиком, предмет которого яв-
лялся предметом проводимой конкурентной процедуры; свобода выбора
38
второй стороны представляет собой право другой стороны на мотивиро-
ванный отказ от заключения договора с отдельно взятыми потенциаль-
ными сторонами при имении у них одинаковых возможностей выполне-
ния предполагаемых обязательств по договору, подлежащему заключе-
нию; свобода выбора на постоянной основе несет опасность осуществле-
ния неправильного выбора партнера, которая может привести к неиспол-
нению или ненадлежащему исполнению заключенного договора.
Характерным отличием предпринимательских договоров является
рассмотрение в специальном порядке споров, связанные с заключением
изменением, расторжением и исполнением таких договоров. Если одна из
сторон предпринимательских договоров, представляет собой иностран-
ный субъект предпринимательства или предприятие с иностранными ин-
вестициями, тогда данная сторона вправе включить в договор условие о
рассмотрении возникающих по данному договору их споров в Междуна-
родном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной
палате Российской Федерации
1
.
При рассмотрении видов предпринимательских договоров, можно
сделать вывод об отсутствии в настоящее время договорной классифика-
ции, содержащей в себе все обязательства.
Основной критерий состоит в разделении договоров в зависимости
от того, какую цель преследуют стороны договора при его заключении, то
есть направленность договора.
Классификацию предпринимательским договорам можно прово-
дить по различным основаниям. Все предпринимательские договоры раз-
личаются по двум показателям направленности: объекту и предмету.
1
Ершова И. В., Иванова Т. М. Предпринимательское право: Учебное пособие. 2-е изд. испр. и доп. М.:
Юриспруденция, 2000. С. 415-416.
39
К показателям направленности относятся:
1. Договоры по передаче имущества. В Гражданском кодексе данные
договоры представлены поставкой товаров, в том числе заключени-
ем договоров по результатам проведения закупки для государст-
венных нужд, контрактацией, энергоснабжением, продажей недви-
жимости. Эти договоры, подразумевают факт передачи в собствен-
ность имущества, представляют собой подвид вышеуказанных до-
говоров, одновременно, второй подвид данных договоров связан с
передачей имущества во временное пользование. К предпринима-
тельским договорам по продаже товаров можно отнести: договор
купли-продажи, включая договор поставки товаров, договор по-
ставки товаров для государственных нужд, договор контрактации,
договор энергоснабжения и т.п. Такие договоры грают огромную
роль для предпринимательства, потому что торговая деятельность
является основой предпринимательства, стимулирующей производ-
ственную, посредническую и другие виды предпринимательской
деятельности;
2. Договоры, имеющие целью выполнение работ и в том числе дого-
воры на выполнение научно-исследовательских и иных подобных
работ. К предпринимательским договорам по выполнению работ в
первую очередь можно отнести всевозможные виды подрядных до-
говоров (договор строительного подряда, договор подряда на вы-
полнение проектных и изыскательских работ);
3. Договоры, предметом которых является оказание услуг. Огромная
роль в предпринимательской деятельности отведена предпринима-
тельским договорам по оказанию услуг. Суть таких договоров за-
ключается в возмездном выполнении действий, обусловленных до-
говором. Услуги подразделяются на 2 вида, которые различаются в
40
зависимости от вида деятельности: юридические и фактические.
Юридические имеют целью определенный правовой результат, а
фактические представляют собой совершении иных действий, таких
как перевозка или хранение. Оказание услуг необходимо в пред-
принимательском обороте. Поэтому широкий спектр договорных
обязательств в предпринимательстве связан с оказанием услуг, ну-
ждающимися в которых могут быть сами предприниматели. Сфера
оказания услуг в отличие от сферы выполнения работ, не увенчает-
ся овеществленным результатом, отличного от самой деятельности,
в которой они выражены. Законодательно сформирована возмож-
ность оказания всевозможных видов услуг в рамках исполнения
следующих договоров: возмездного оказания услуг, перевозки, экс-
педирования, страхования.
4. Предпринимательские договоры по передаче имущества в пользо-
вание предусматривают отнесения к ним различных видов догово-
ров аренды, так как, предоставление имущества во временное вла-
дение и пользование предполагает получение арендодателем дохо-
да. Также, для эффективного осуществления предпринимательской
деятельности в некоторых ситуациях более прибыльно экономиче-
ски не приобретать имущество в собственность, а взять в аренду
для распоряжения им в своих целях, для осуществления предпри-
нимательской деятельности. В такой ситуации наиболее предпочти-
тельными для предпринимательской деятельности являются дого-
вор аренды, договор финансовой аренды (лизинга), договор прока-
та.
41
5. Договор контрактации представляет собой особый вид договора на
реализацию товара, сторонами которого являются субъекты пред-
принимательства
1
.
Для наглядности разграничения вышеуказанных договоров по су-
ществу необходимо остановиться на некоторых важных моментах.
Так, в соответствии со ст. 535 ГК РФ, по договору контрактации
производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать вы-
ращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заго-
товителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для пере-
работки или продажи.
Сторонами данного договора являются продавец – производитель
сельскохозяйственной продукции и покупатель – заготовитель этой про-
дукции. Продавцом - производителем являются сельскохозяйственные
коммерческие организации: хозяйственные общества и товарищества,
производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства,
осуществляющие предпринимательскую деятельность по производству
(выращиванию) сельскохозяйственной продукции.
Покупателем-заготовителем может быть субъект предприниматель-
ской деятельности, осуществляющий предпринимательскую деятельность
по приобретению сельскохозяйственной продукции для ее последующей
переработки либо перепродажи
2
.
Отличие от договора поставки заключается в том, что по договору
контрактации продавец обязан произвести (вырастить) сельскохозяйст-
1
Ахметьянова З.А. Вещное право: учебное пособие / Казань: Казанский университет, 2014. С. 76.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 23.05.2016)
// [Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/ (Дата обращения
07.12.2019).
42
венную продукцию для дальнейшей продажи ее покупателю (заготовите-
лю).
В соответствии со ст. 665 ГК РФ, договор финансовой аренды (ли-
зинг) представляет собой соглашение сторон, в котором арендодатель бе-
рет на себя обязательства по приобретению в собственность определен-
ное имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору
данное имущество за плату во временное владение и пользование для
предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответ-
ственности за выбор предмета аренды и продавца.
Предметом договора финансовой аренды могут являться любые
вещи, используемые для осуществления предпринимательской деятель-
ности, кроме земельных участков и других природных объектов. На осно-
вании вышеизложенного, договор лизинга заключается исключительно с
целью осуществления предпринимательской деятельности между субъек-
тами предпринимательства.
Арендодателями (лизингодателями) выступают лизинговые компа-
нии, создаваемые различными структурами. Лизинговые компании – это
коммерческие организации, выполняющие функции лизингодателей в со-
ответствии со своими учредительными документами и получившие в ус-
тановленном законодательством порядке разрешения (лицензии) на осу-
ществление лизинговой деятельности, что предусмотрено в ст. 5 Закона о
лизинге.
Договор коммерческой концессии – договор, по которому одна
сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (поль-
зователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право ис-
пользовать в предпринимательской деятельности комплекс исключитель-
ных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фир-
менное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладате-
43
ля, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие преду-
смотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак,
знак обслуживания и так далее. Данное определение регламентировано
ст. 1027 ГК РФ
1
.
Сторонами в договоре могут являться только коммерческие орга-
низации и индивидуальные предприниматели.
Итак, существует связь направленности договора, его объекта и
предмета, со следующими критериями, разграничивающими договорные
обязательства.
Первым из них является возмездность и безвозмездность договоров.
Второй критерий представляет собой односторонне и двусторонне
обязывающие договоры. Существуют также договоры, в которых сторона
не обременена какими-либо обязанностями, обладает только правами, во
время обременения другой стороны только обязанностями. Примером
данного договор является договор займа. Двусторонне обязывающие до-
говоры представляют собой договоры, где обе стороны имеют и права, и
обязанности;
Третьим критерием - по иному основанию, в зависимости от време-
ни их возникновения. Такие консенсуальные договоры возникают, как
только стороны пришли к соглашению. Реальные договоры возникают не
ранее, чем к соглашению прибавится передача имущества. Практическим
смыслом данного деления является выявление определения момента, на-
чиная с которого стороны считаются заключившими договорные обяза-
тельства.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 23.05.2016)
// [Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/ (Дата обращения
07.12.2019).
44
По субъектному составу сторон договоры делятся:
- всесторонние (в случае, если все стороны являются предпринима-
телями),
- односторонние (в случае, если в качестве одной из сторон высту-
пает предприниматель).
Важно отметить, что сторонами также может быть заключен пред-
варительный договор; положения которого не вменяют никаких иных
обязанностей, кроме обязанности по заключению основного договора.
Следовательно, если на стадии заключения предварительного договора
для участников правоотношений еще существует возможность выбирать
ту или иную сторону по договору, согласного на вступление в такой до-
говор, то уже после его заключения подобная возможность выбора отсут-
ствует. В соответствии со ст. 421 ГК РФ, обязательство субъекта о заклю-
чении договора базируется на добровольно принятом ими обязательстве,
называемом предварительный договор
1
.
Именно для этого в Гражданском кодексе существует инструмент
защиты прав, называемый публичный договор. Одной из его сторон все-
гда должна являться коммерческая организация, которая по характеру ве-
дения своей деятельности обязана вступать в договор с каждым, обра-
тившимся к ней для этого лицом. Гражданским кодексом предусмотрены
некоторые виды таких договоров, а именно: договор розничной купли-
продажи, осуществление перевозки общественным транспортом, услуги
связи, энергоснабжение и т.п. Отказ такой организации от заключения
публичного договора возможно лишь при отсутствии возможности его
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с
изм. и доп., вступ. в силу с 02.10.2016) // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (Дата обращения 09.12.2019).