45
исполнить, то есть объективный фактор, не имеющий места там, где при-
сутствует наличие отсутствия желания у организации заключения дого-
вора с конкретным отдельно взятым лицом.
Абсолютно противоположно происходит ограничение свободы пу-
тем заключения договора присоединения. Данное ограничение состоит в
самом содержании договора, заблаговременно определенном субъектом.
Субъект, имеющий в намерениях заключение данного договора, стано-
вится перед выбором вступления в него на предложенных имеющихся
условиях или воздержаться от этого.
А теперь обратим внимание на последний вид предприниматель-
ского договора, которому посвящена тема настоящей диссертационной
работы. Согласно п. 8 ст. 3 Федерального закона №44-ФЗ контракт, му-
ниципальный контракт - договор, заключенный от имени Российской Фе-
дерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт),
муниципального образования (муниципальный контракт) государствен-
ным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно го-
сударственных нужд, муниципальных нужд
1
. В соответствии со ст. 34
Федерального закона №44-ФЗ, договор заключается на условиях, преду-
смотренных извещением об осуществлении закупки, документацией о за-
купке, размещенном в общем доступе, заявкой участника, окончательным
предложением участника закупки, с которым заключается данный дого-
вор. Данным пунктом предусмотрено, что должен содержать договор,
обязательные условия его заключения, информация о предмете договора
и иные обязательные условия.
1
Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 N 44-ФЗ // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения 01.12.2019).
46
Рассмотрев и проведя анализ действующего законодательства ка-
сающегося основных аспектов понятия, особенностей и видов предпри-
нимательских договоров, возникает необходимость отметить следующие
моменты.
Договор представляет собой основной регулятор поведения его
сторон. Нормативные акты обеспечивают правовую основу предпринима-
тельской деятельности. Договором также устанавливается конкретный
правовой режим экономических связей между сторонами и определяется
порядок и условия исполнения взятых на себя договорных обязательств,
формы взаимодействия контрагентов, контроль выполнения договорных
обязательств, учитываются специфические особенности взаимоотноше-
ний сторон. Договор исполняет также функцию оценки результатов пред-
принимательской деятельности.
Таким образом, предпринимательский договор характеризуется
следующими признаками:
1) имеет связь с предпринимательской деятельностью – для удовле-
творения экономических потребностей субъектов предпринимательской
деятельности в процессе осуществления ими своей деятельности;
2) сторонами или стороной договора должны являться субъекты
предпринимательской деятельности;
3) стороны договора преследуют предпринимательскую цель ис-
пользования передаваемого по договору имущества;
4) установление особо регламентированных на законодательном
уровне требований и правил к предпринимателю, установления ограни-
чений свободы воли субъектов в соответствии со ст. 421 ГК РФ;
5) возможность отказа от заключения договора, в случае преду-
смотрения такой возможности самим договором;
47
6) презумпция запрета досрочного исполнения без согласия другой
стороны;
7) возмездный характер.
Таким образом, принимая во внимание вышеуказанные критерии,
существует возможность разделить предпринимательские договоры по
следующим типам:
1) о передаче товаров в собственность, в хозяйственное ведение или
в оперативное управление;
2) передачи в пользование принадлежащего на праве собственности
имущества;
3) выполнения работ;
3) оказания услуг.
В связи с этим, одной из ключевых актуальных проблем, касаю-
щихся сферы заключения и реализации предпринимательских договоров,
является отсутствие единого законодательного акта, регулирующего дан-
ную сферу. Нахождение норм, регулирующих сферу заключения пред-
принимательского договора в различных источниках права значительно
затрудняет процесс реализации своих прав субъектами предприниматель-
ской деятельности и приводит к существенному затруднению формиро-
вания единообразия сложившейся судебной практики, что, в свою оче-
редь, является результатом тех или иных правовых пробелов в конкрет-
ных случаях и ситуациях.
48
ГЛАВА 2. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ
ОТНОШЕНИЙ В СФЕРЕ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ЗАКУПОК
2.1. СПОСОБЫ ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ
ЗАКАЗЧИКАМИ
Государственная закупочная система Российской Федерации нахо-
дится в стадии постоянного изменения и совершенствования. На совре-
менном этапе функционирования данной системы, в связи со вступлени-
ем в силу с начала 2014 года законодательства о контрактной системе,
система государственных закупок является объектом исследования и ана-
лиза и достаточное внимание уделяется развитию института и системы
госзакупок. Многократное внесение изменений в закупочное законода-
тельство позволяет сделать вывод о несовершенстве системы госзакупок.
Данная система представляет собой упорядоченную взаимосвязь и взаи-
мозависимость Заказчиков и субъектов предпринимательства, государст-
венных учреждений и коммерческих организаций, субъектов формирова-
ния институциональных правил и норм.
Настоящим представляется возможным выделить следующие спо-
собы взаимодействия субъектов предпринимательства с заказчиками:
1) посредством участия в конкурентных процедурах, к ним, в соот-
ветствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 года №44-ФЗ «О кон-
трактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» относятся:
- конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием,
двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограничен-
ным участием, закрытый двухэтапный конкурс). Конкурсом является спо-
соб определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором
49
победителем признается участник закупки, предложивший лучшие усло-
вия исполнения контракта. Аукционом - способ определения поставщика
(подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участ-
ник закупки, предложивший наименьшую цену контракта;
- аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электрон-
ный аукцион), закрытый аукцион);
- запрос котировок - под запросом котировок понимается способ
определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором ин-
формация о закупаемых для обеспечения государственных или муници-
пальных нужд товарах, работах или услугах сообщается неограниченному
кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извеще-
ния о проведении запроса котировок и победителем запроса котировок
признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену кон-
тракта.
Заказчик вправе осуществлять закупки путем проведения запроса
котировок при условии, что начальная (максимальная) цена контракта не
превышает пятьсот тысяч рублей. При этом годовой объем закупок, осу-
ществляемых путем проведения запроса котировок, не должен превышать
десять процентов совокупного годового объема закупок заказчика и не
должен составлять более чем сто миллионов рублей, в этом главное раз-
личие таких способов определения поставщика как аукцион и запрос ко-
тировок. Еще одним значительным отличием запроса котировок от аук-
циона является наиболее короткий срок размещения и нахождения закуп-
ки в единой информационной системе;
- запрос предложений - под запросом предложений, в соответствии
с Федеральным законом №44-ФЗ, понимается способ определения по-
ставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о заку-
паемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд в
50
товаре, работе или услуге сообщается неограниченному кругу лиц путем
размещения в единой информационной системе извещения о проведении
запроса предложений, документации о проведении запроса предложений
и победителем запроса предложений признается участник закупки, на-
правивший окончательное предложение, которое наилучшим образом со-
ответствует установленным заказчиком требованиям к товару, работе или
услуге.
Отличием запроса предложений от конкурса является меньший
срок проведения закупки, и то, что Заказчик вправе осуществлять закупку
путем проведения запроса предложений только в случаях, установленных
законодательством.
2) осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчи-
ка, исполнителя).
Обособленно можно выделить такую форму взаимодействия заказ-
чиков с отдельной категорией субъектов предпринимательской деятель-
ности – субъектами малого предпринимательства. Действующим законо-
дательством о контрактной системе предусмотрена обязанность Заказчи-
ка осуществления закупок у субъектов малого предпринимательства. Эта
обязанность регламентирована статьей 30 Федерального закона от 5 апре-
ля 2013 года №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров,
работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»
1
.
Определение категории «субъекты малого и среднего предприни-
мательства» дается в статье 3 Федерального закона от 24 июля 2007 г. №
209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Россий-
1
Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 N 44-ФЗ // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения 01.12.2019).
51
ской Федерации» (далее – Федеральный закон №209-ФЗ)
1
, в соответствии
с которой «субъекты малого и среднего предпринимательства» представ-
ляют собой хозяйствующие субъекты (индивидуальные предприниматели
и юридические лица), отнесенные в соответствии с условиями, установ-
ленными настоящим Федеральным законом, к малым предприятиям.
Категории субъектов малого и среднего предпринимательства за-
креплены в положениях статьи 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г.
№ 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Рос-
сийской Федерации», в соответствии с которой: к субъектам малого и
среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государст-
венный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и ком-
мерческие организации, а также физические лица, внесенные в единый
государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществ-
ляющие предпринимательскую деятельность без образования юридиче-
ского лица (индивидуальные предприниматели), крестьянские (фермер-
ские) хозяйства.
Действующим законодательством предусмотрены две основные ка-
тегории субъектов малого и среднего предпринимательства - малые и
средние предприятия.
В соответствии с пп. 5 ст. 3 ФЗ № 209-ФЗ «О развитии малого и
среднего предпринимательства в Российской Федерации», поддержка
субъектов малого и среднего предпринимательства заключается в дея-
тельности органов государственной власти Российской Федерации, орга-
нов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов
местного самоуправления и организаций, образующих инфраструктуру
1
Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» от
24.07.2007 N 209-ФЗ (действующая редакция, 2016) // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_52144/ (Дата обращения 13.12.2019).
52
осуществляемая в целях развития малого и среднего предпринимательст-
ва в соответствии с федеральными, региональными и муниципальными
программами развития субъектов малого и среднего предпринимательст-
ва.
В соответствии с п. 2 ст. 4 Федерального Закона № 209-ФЗ, пред-
ставлены количественные критерии, позволяющие разделить хозяйст-
вующие субъекты на категории. Данным критерием выступает средняя
численность сотрудников на предприятии. Средняя численность сотруд-
ников за предшествующий календарный год не должна превышать сле-
дующие предельные значения средней численности сотрудников для ка-
ждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:
а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для
средних предприятий;
б) до ста человек включительно для малых предприятий.
Средняя численность сотрудников предприятий за календарный год
определяется с учетом всех его сотрудников, в том числе сотрудников,
работающих по гражданско-правовым договорам или по совместительст-
ву с учетом реально отработанного времени, сотрудников представи-
тельств, филиалов и других обособленных подразделений указанных
предприятий
1
.
Количественный критерий деления предприятий на группы состоит
из двух взаимозаменяемых показателей - балансовая стоимость активов и
выручка от реализации товаров (работ, услуг). Предельные значения дан-
ных показателей установлены Постановлением Правительства Россий-
ской Федерации от 4 апреля 2016 г. № 265 «О предельных значениях до-
1
Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» от
24.07.2007 N 209-ФЗ (действующая редакция, 2016) // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_52144/ (Дата обращения 13.12.2019).
53
хода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности,
для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательст-
ва». Это значения дохода, полученного различными категориями субъек-
тов малого и среднего предпринимательства от осуществления ими пред-
принимательской деятельности за предшествующий календарный год,
которые составляют для малых предприятий - 800 млн. рублей; для сред-
них - 2 млрд. рублей
1
.
Предпринимательские системы, в том числе и системы малого и
среднего предпринимательства, являются важнейшей частью экономики.
Отношения между государством и субъектами предпринимательства, не-
обходимо строить, не иначе, чем на базе закрепленных законодательст-
вом единых начал. Законодательство необходимо дополнить принципами
построения связей между государством и субъектами бизнеса. Конститу-
цией Российской Федерации не предусмотрены нормы, регулирующие
взаимодействие между государством и предпринимательством, а положе-
ния Гражданского кодекса Российской Федерации как закона, по пре-
имуществу торгового оборота содержат лишь запрет на самовольное
вмешательство в частные дела. Итогом является спорадичность государ-
ственного регулирования экономики. Отсутствие единой правовой базы и
множество нормативных актов значительно затрудняет правоприменение,
в т.ч. в части правил взаимодействия государства и предпринимательства,
что не содействует привлечению инвестиций. Следовательно, существует
необходимость разработки правил такого регулирования применительно
1
Постановление Правительства РФ от 04.04.2016 N 265 «О предельных значениях дохода, полученного
от осуществления предпринимательской деятельности, для каждой категории субъектов малого и сред-
него предпринимательства» // [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_196415/ (Дата обращения 13.12.2019).
54
к предпринимательским договорам, и формировании оптимальных вари-
антов вмешательства государства в сферу предпринимательства.
Система государственных закупок является одним из важнейших
институтов государственного сектора и системы государственного регу-
лирования. В отечественной экономике, государство является крупней-
шим заказчиком, потребителем товаров, работ, услуг для разнообразных
отраслей и общественных нужд. Система государственных закупок в ус-
ловиях рынка представляет собой инструмент регулирования на макро-
экономическом уровне. При использовании системы государственных
закупок как инструмента регулирования, государство привлекает пред-
принимательские структуры для обеспечения своих функций.
В современном состоянии развития экономики имеется ряд несо-
вершенств, не позволяющих системе государственных закупок стать не
только эффективным государственным институтом, но и действен-
ным инструментом поддержки частного предпринимательства.
Более того, недостатки системы государственных закупок прямо
отражаются на развитии предпринимательства. Зачастую, в системе госу-
дарственных закупок отсутствует добросовестная конкуренция, присут-
ствует бюрократичность государственных служащих. В свою очередь,
субъекты предпринимательской деятельности аналогично Заказчикам,
начинают действовать недобросовестно.
Функционирующие в настоящее время меры поддержки малого и
среднего предпринимательства чаще всего носят декларативный харак-
тер, и не обеспечивают действенной поддержки предпринимательству, а
действующие механизмы государственной поддержки носят противоре-
чивый характер.