44
досрочное исполнение обязательств в нарушение требований закона повлечет
для должника обязанность возместить убытки кредитору.
Особенности исполнения предпринимательского договора дают о себе
знать на стадиях исполнения конкретных договоров. Например, при поставке
товаров Кодекс устанавливает правила о периодах такой поставки (статья 508),
доставке товаров (статья 510), восполнении недопоставки товаров (статья 511),
принятии товаров покупателем (статья 513). Статья 523 вводит процедуру
одностороннего отказа от исполнения договора поставки. В частности,
односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или
частично) допускается в случае существенного нарушения договора одной из
сторон (абзац 4 пункта 2 статьи 450 ГК РФ).
1
Анализируя нормы о солидарных обязательствах (статьи 322, 323 ГК РФ),
необходимо отметить, что в предпринимательских обязательствах исполнение
является солидарным – законом, иными нормативно-правовыми актами или
условиями обязательства может быть установлено иное
(внепредпринимательских обязательствах солидарность устанавливается
законом, договором, в том числе, при неделимости предмета обязательства).
Указанные положения отражают специфику статуса предпринимателя как
профессионального участника рынка, занимающегося предпринимательской
деятельностью на свой риск, который способен удовлетворить требования
кредитора и в дальнейшем предъявить требования другому солидарному
должнику.
Продолжая тему изменений законодательства, рассмотрим изменения в
части обеспечения предпринимательских обязательств, которые затронули
институты залога и поручительства (пункт 2 статьи 339, статья 350.1, статья
356, пункт 3 статьи 361 ГК РФ и др.).
В договоре залога (стороны которого являются предпринимателями)
можно описать обеспечиваемое обязательство без его конкретизации на момент
1
Паулова Е.О., Паулов П.А. К вопросу о подходах к определению предпринимательского договора // Вестник
Волжского университета им. В.Н. Татищева. – 2018. – Т. 1. – № 2. – С. 119.
45
заключения договора (важно, чтобы обеспечиваемое обязательство можно было
конкретизировать на момент обращения взыскания на предмет залога). Можно
указать на обеспечение всех существующих или будущих обязательств
должника перед кредитором в пределах конкретной суммы (аналогичные
правила закреплены и в нормах о поручительстве – статья 361 ГК РФ). В свою
очередь, предмет залога может быть описан любым способом, позволяющим
идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент
обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего имущества
залогодателя или определенной части его имущества либо на залог имущества
определенных рода или вида, что ранее, по сути, имело место только в
отношении залога товаров в обороте (пункт 2 статьи 339 ГК РФ).
1
Кодекс также предусматривает упрощенную процедуру реализации
заложенного имущества во внесудебном порядке (путем продажи предмета
залога залогодержателем третьему лицу или оставления предмета залога у
залогодержателя) (статья 350.1 ГК РФ).
Статья 356 ГК РФ позволяет заключать договор управления залогом в
предпринимательских обязательствах. Предполагается, что данная норма
позволит наиболее экономически эффективно использовать предмет залога и
обеспечить соблюдение интересов кредиторов.
Нормы о предпринимательских обязательствах в части перемены лиц в
обязательствах. Изменения коснулись правил о переводе долга. Перевод долга в
обязательстве, связанном с осуществлением его сторонами
предпринимательской деятельности, теперь возможен минуя волеизъявление
должника по соглашению кредитора и нового должника (абзац 2 пункта 1
статьи 391 ГК РФ). Таким образом, кредитор может самостоятельно заменить
должника в обязательстве, отыскав нового, согласного возложить на себя такой
долг (так называемая «пассивная интерцессия»
2
). При этом по общему правилу
первоначальный и новый должник отвечают перед кредитором солидарно,
1
Основы предпринимательского права. Под ред.: Борисовская Н.В., Зачесова Г.М., Кравченко Л.А., Наумов
И.А., Паршина Л.Н., Шухов Ф.Г. Учебное пособие. – Санкт-Петербург, 2018. – С. 49.
2
Стасюк И.В. Принятие чужого долга (пассивная интерцессия) в российском гражданском праве // Закон. –
2015. – № 1. – С. 65.
46
однако в отношении первоначального должника, возможно, установить
правило о его субсидиарной ответственности или вообще освободить его от
исполнения по обязательству (пункт 3 статьи 391 ГК РФ). Если новый должник
исполнит такое предпринимательское обязательство, он приобретает права
кредитора по этому обязательству (суброгация), т.е. обязательство исполнением
не прекратиться и «старый» должник вернется в обязательство.
1
Такое
последствие не согласуется с нормами о солидарных и субсидиарных
обязательствах, по которым, исполнивший обязательство со-должник
приобретает самостоятельное регрессное требование к другим со-должникам
(пункт 2 статьи 325, пункт 3 статьи 399 ГК РФ), и больше напоминает
последствия исполнения поручителем обеспеченного обязательства (статья 365
ГК РФ). Следовательно, в данном случае не возникает обязательства со
множественностью лиц на стороне должника.
2
Таким образом, возникновение правоотношений, появление новых прав и
обязанностей между субъектами предпринимательства, целью деятельности
которых является извлечение прибыли, опосредуются заключением
предпринимательских договоров и их исполнением. Заключение договоров в
сфере предпринимательства имеет некоторые особенности по сравнению с
бытовыми или потребительскими сделками. Предпринимательский договор в
обязательном порядке заключается в письменной форме, возможность устных
сделок между коммерческими структурами не предусмотрена. Правовая
регламентация обязательств, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности и исполнением предпринимательских
договоров становится более детализированной: во-первых, в законодательстве
увеличивается количество диспозитивных положений, которые дают сторонам
большее количество вариантов для конструирования условий согласованных
действий; во-вторых, законодательство устанавливает механизмы, которые
1
Белов В.А. Изменения и дополнения положений Гражданского кодекса РФ о перемене лиц в обязательстве
(общий обзор и комментарий) // Закон. – 2014. – № 9. – С. 42.
2
Аникин А.С., Бочкарев И.В. Иванова Н.В. Новеллы гражданского законодательства в части общих положений
о предпринимательских обязательствах // Вестник Нижегородского института управления РАНХиГС. – 2016. –
№ 3. – С. 65.
47
препятствуют злоупотреблению правом со стороны субъекта
предпринимательской деятельности, следовательно, повышенные требования к
последнему остаются.
2.2. Изменение и расторжение предпринимательского договора
Отношения с участием субъектов предпринимательства возникают в
процессе подготовки к предпринимательской деятельности, ее организации и
непосредственного осуществления. Как правило, такие отношения вытекают из
заключаемых хозяйствующими субъектами предпринимательских договоров.
Российское гражданское законодательство исходит из необходимости
обеспечения стабильности, прочности и определенности в договорных
отношениях. Именно поэтому по общему правилу заключенные договоры
должны быть надежными и строго выполняться.
В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ, соглашение об изменении или
расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из
закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное. К
примеру, договор аренды между юридическими лицами заключается в
письменной форме, то соглашение о внесении изменений в договор также
должно быть выражено и письменной форме.
1
Т.А. Потапенкова, называет следующие основания для изменения и
расторжения предпринимательского договора: по соглашению сторона (п. 1 ст.
450 ГК РФ); по требованию одной из сторон по решению суда при
существенном нарушении договора другой стороной (п. 2 ст. 450 ГК РФ); по
требованию одной из сторон по решению суда в случаях, предусмотренных
законом или договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ); отказ от договора (исполнения
договора) или от осуществления прав по договору (ст. 450.1 ГК РФ); в связи с
существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ).
2
1
Гражданкина Е. В. Экономика малого предприятия. – М.: ГроссМедиа, 2018. – 96 с.
2
Потапенкова Т.А. Гражданско-правовой договор в сфере предпринимательской деятельности (дисциплина под
выбору вариативной части учебного плана магистратуры. Код и направление подготовки: 40.04.01
48
Необходимо отметить, что расторгнуть или изменить можно только такой
договор, который считается действительным и заключенным.
Расторжение договора – есть акт, направленный на прекращение действия
частично или полностью неисполненного договора. Расторжение договора
всегда влечет полное и безусловное прекращение обязательств сторон.
По общему правилу договор должен исполняться на тех условиях, на
которых он был заключен.
1
По общему правилу договор расторгается по соглашению сторон. Из
этого правила установлены два исключения, когда договор, может быть,
расторгнут в одностороннем порядке или по решению суда.
Конечно, односторонний отказ от исполнения договора полностью или
частично возможен только в тех случаях, когда это допускается законом или
соглашением сторон.
Суд по требованию одной из сторон может изменить или расторгнуть
договор при существенном нарушении договора другой стороной, то есть
нарушение, которое влечет для одной стороны договора ущерб или, когда одна
из сторон включает в договор условий являющихся обременительными для
другой стороны договора.
В ходе исполнения договора между сторонами могут возникнуть
разногласия относительно смысла того или иного договорного условия. В таких
случаях используется процедура толкования договора. Стороны вправе
толковать договор по согласованию между собой любым образом, если это не
противоречит действующему законодательству.
На случай толкования договора или иных споров по уяснению прав и
обязанностей сторон очень важно вести протокол обсуждений, который
подписывался бы участниками обсуждений, сохранять всю переписку. При
исполнении предпринимателями договорных обязательств важное значение
«Юриспруденция»). Часть II. Методические материалы для преподавателей: учебно-методическое пособие /
Т.А. Потапенкова; всероссийская академия внешней торгови Минэкономразвития России. – М.: ВАВТ, 2015. –
160 с.
1
Документационное обеспечение управления негосударственных организаций: Учебное пособие // Быкова Т.
А., Санкина Л. В., 2 изд., перераб, и доп. – М.: НИЦ ИНФРА-М, 2015. – 302 с.
49
имеет соблюдение договорной дисциплины, точного и неуклонного
выполнения обязанностей, предусмотренных сторонами в договоре, в
нормативных правовых актах, а также обычаях делового оборота.
Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному
соглашению сторон. Решения суда в этом случае не требуется. Исключения из
этого правила могут быть установлены законом или договорам.
В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ, соглашение об изменении или
расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из
закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не
вытекает иное. Так, если договор аренды заключен в письменной форме, то и
его изменение или расторжение должны быть совершены в письменной форме.
Если стороны нотариально удостоверили договор аренды, то его изменение или
расторжение должны быть нотариально удостоверены.
Расторжение договора может проходить в рамках соглашения по
обоюдному согласию, однако чаще встречаются случаи, когда стороны не
могут договориться о расторжении договора мирным путем и тогда данная
процедура совершается в судебном порядке.
1
Действия сторон по изменению или расторжению договора,
осуществляемые по их взаимному соглашению, являются не только сделкой, но
и договорам, в силу которого они подчиняются общим правилам о порядке
расторжения договоров.
Судебный порядок расторжения договоров осуществляется по правилам,
предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской
Федерации
2
, если сторонами спора являются отечественные предприниматели.
Однако, если договор заключен между российскими и иностранными
предпринимателями, то спор будет разрешаться по правилам международного
права, применимым к подобного рода предпринимательским договорам.
Главную роль при отнесении спора к определённому суду играет третейская
1
Ерёмина О.С. Лизинг как предпринимательский договор // Инновационная наука. – 2017. – № 01-1. – С. 47-49.
2
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 08.06.2020) //
Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 30. – Ст. 3012.
50
запись (арбитражная оговорка), которая либо включается в сам договор либо
оформляется отдельным соглашением (часто, в виде приложения к договору).
1
В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или
частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон,
договор считается расторгнутым или измененным.
В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора
не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом
соглашение, договор может быть изменен или расторгнут одной из сторон
только по решению суда и только в следующих случаях:
при существенном нарушении договора другой стороной;
в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых
стороны исходили при заключении договора;
в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450,
451 ГК РФ).
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое
влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени
лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Изменение обстоятельств признается существенным, когда они
изменилась настолько что если бы стороны могли это разумно предвидеть,
договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на совершенно
других условиях.
В этом случае заинтересованная сторона вправе потребовать по суду
расторжения договора при наличии одновременно следующих условий
2
:
в момент заключения договора стороны исходили из того, что
такого изменения обстоятельств не произойдет;
изменение обстоятельств вызвано причинами, которые
заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той
1
Яковлев В.Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве // Журнал Российского права. –
2018. – № 1. – С. 3-9.
2
Ершов О.Г. Предпринимательский договор в строительстве: о допустимости теоретической модели и
основных направлений её исследования // Вопросы современной юриспруденции: сб. ст. по матер. VI
междунар. науч.-практ. конф. Часть I. – Новосибирск: СибАК, 2017.
51
степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по
характеру договора и условиям гражданского оборота;
исполнение договора без изменения его условий настолько
нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и повлекло для
заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени
лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
из обычаев делового оборота или существа обязательства не
вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п.
2 ст. 451 ГК РФ).
При расторжении договора из-за существенно изменившихся
обстоятельств суд по требованию любой из сторон должен определить
последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого
распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с его
исполнением.
Что касается изменения договора в связи с существенными изменениями
обстоятельств, то оно допускается по решению суда лишь в исключительных
случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам
либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты,
необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
В перечисленных случаях одностороннего отказа от исполнения договора
заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об
изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в срок,
указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при
его отсутствии – в 30-дневный срок, направить стороне, сделавшей
предложение об изменении или расторжении договора
1
:
либо извещение о согласии с предложением;
либо извещение об отказе от предложения;
либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях.
1
Занковский С. С. Предпринимательские договоры / отв. ред. В. В. Лаптев. – М.: ВолтерсКлувер, 2018. – 304 с.
52
В п. 2 ст. 452 ГК РФ особо подчеркивается, что требование об изменении
или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после
получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть
договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или
установленный законом или договором, а при его отсутствии – в 30-дневный
срок.
Предложение о расторжении предпринимательского договора и проект
соглашения направляются на юридический адрес контрагента, содержащийся в
выписке из ЕГРЮЛ, либо иной согласованный сторонами адрес. При этом риск
неполучения такого сообщения лежит на адресате. Данная позиция закреплена
в п. 1 постановления пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61.
1
Для подписания соглашения о расторжении предпринимательского
договора во внесудебном порядке требуется акцепт предложения контрагентом.
Акцептом может служить:
согласие на прекращение отношений;
подписание предложенного проекта соглашения о расторжении
контракта;
молчание партнера, если такое условие предусмотрено контрактом
или законом.
Контракт считается расторгнутым с момента акцепта предложения о
прекращении отношений, например, подписания соглашения о расторжении
договора второй стороной.
Соглашение о расторжении договора, как правило, составляется
заинтересованным партнером и подписывается в количестве экземпляров,
равном числу сторон договора.
Законодательством не предусмотрена форма соглашения о расторжении
договора. Однако, исходя из сложившейся практики, документ должен
содержать следующие атрибуты:
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров,
связанных с достоверностью адреса юридического лица» // «Экономика и жизнь» (Бухгалтерское приложение).
– 2013. – № 32.
53
наименование: «Соглашение о расторжении договора №____
от_____»;
место составления;
дату подписания;
наименования контрагентов с указанием подписантов и их
полномочий;
условия о прекращении договора;
основания прекращения контракта в случае, когда оно
предусмотрено законом или самим контрактом;
дату прекращения контракта (возможна и такая формулировка, как
«расторгается с момента подписания»);
последствия расторжения, например, гарантию одного из партнеров
оплатить уже оказанные услуги;
реквизиты и подписи сторон.
1
В отдельных ситуациях к соглашению требуется приложить другие
документы. Так, при расторжении договора аренды следует вернуть имущество
арендодателю по акту приема-передачи. Данный акт будет неотъемлемой
частью соглашения о расторжении договора.
П. 1 ст. 452 ГК РФ содержит требование о соответствии формы
расторжения договора форме его заключения, поэтому соглашение о
расторжении сделок, подлежащих государственной регистрации или
нотариальному удостоверению, также необходимо зарегистрировать или
удостоверить у нотариуса.
Данное требование не распространяется на соглашение об отступном,
поскольку оно является самостоятельной сделкой, прекращающей
обязательство в силу прямого указания закона, но не соглашением о
расторжении.
1
Шевченко Г.В., Богатырева А.Т. Договоры в предпринимательской сфере: сущность и отраслевая
принадлежность // Теория и практика общественного развития. – 2018. – № 11 (129). – С. 77.