55
выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение
имущества подопечного.
Таким образом, орган опеки и попечительства осуществляет контроль
за деятельностью законных представителей по вопросам распоряжения
имущества представляемого, поскольку представляемый не в состоянии
самостоятельно контролировать деятельность своего представителя. В
договорном же представительстве напротив контроль осуществляет только
сам представляемый, который в любое время может отменить доверенность
или расторгнуть договор.
В зависимости от возложения ответственности по сделкам,
совершенным представителем. Законный представитель по сделкам,
совершенным ими от имени представляемого, как правило, несет
имущественную ответственность лично.
Например, в соответствии со ст.28 ГК РФ ответственность по сделкам
малолетнего несут его законные представители. В договорном
представительстве ответственность несет представляемый за исключением
случаев, когда представитель превысил полномочия, определенные в
доверенности или в договоре. В таком случае все права и обязанности по
сделке возникают непосредственно у представителя.
На основании вышеизложенного, можно выделить следующие особенности
законного представительства:
1) возникает и прекращается по основаниям, непосредственно указанным в
законе;
2) возникает вне зависимости от волеизъявления представляемого;
3) полномочия представителя всегда устанавливаются законом и не зависят
от волеизъявления представляемого;
Таким образом, законное представительство – это представительство,
возникающее при наличии определенных юридических фактов, указанных в
законе, независимо от волеизъявления представляемого, в котором
56
представитель всегда действует в рамках полномочий, конкретно
определенных законом.
Важно отметить, что законное представительство реализуется, как
правило в двух формах: представительство в материальном праве и
представительство процессуальное. Главное отличие состоит в целях
каждого представительства. Так,
цель гражданско-правового представительства – создание, изменение и
прекращение гражданских прав и обязанностей для представляемого лица
(ст.182 ГК РФ).
Цель судебного – защита в суде интересов представляемого, помощь в
осуществлении процессуальных прав и исполнение процессуальных
обязанностей. При процессуальном представительстве представитель
совершает целый комплекс различных процессуальных действий,
обусловленных необходимостью защиты представляемого лица в
гражданском процессе.
В соответствии с ч. 1 ст. 182 Гражданского кодекса Российской
Федерации представительством является «Сделка, совершенная одним
лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу
полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте
уполномоченного на то государственного органа или органа местного
самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает
гражданские права и обязанности представляемого».
В соответствии с ч. 1 ст. 971 ГК РФ «По договору поручения одна
сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой
стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и
обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают
непосредственно у доверителя».
В соответствии с ч. 1 ст. 976 ГК РФ «Доверитель обязан выдать
поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических
57
действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев,
предусмотренных абз. 2 п. 1 ст. 182 настоящего Кодекса».
В соответствии с ч. 1 ст. 185 ГК РФ [2] «Доверенностью признается
письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или
другим лицам для представительства перед третьими лицами».
На данном этапе развития института представительства, сложилась
определенная градация представительства на его виды. Так
представительство делится на добровольное и обязательное.
Добровольное представительство возникает в силу соглашения между
представляемым и представителем. Объем полномочий представителя
устанавливается представляемым и может быть облечен в форму
специального документа (доверенность) или письма (верительное письмо).
Обязательное представительство возникает на основании:
- актов уполномоченных государственных органов и органов местного
самоуправления;
- закона.
Однако, постоянное совершенствование правоприменительной практики,
фактически вносит определенные изменения и дополнения в институт
представительства. Постепенно набирает актуальность наличие у
представителя (поверенного) определенного объема (уровня) специальных
знаний, образования, (квалификации), что по мнению авторов требует
введения такой дополнительной категории, как «специальное
представительство».
Исходя из последних изменений в законодательстве, а также беря во
внимание сложившуюся правоприменительную практику можно
попытаться сформулировать юридическое определение «специальное
представительство».
По мнению авторов, к рассматриваемым правоотношениям допустимо
применить следующую формулировку: «Специальное представительство —
58
деятельность поверенного по представлению интересов доверителя,
требующая от поверенного при исполнении поручения определенного
объема специальных знаний, образования, (квалификации) в той или иной
области жизнедеятельности, в которой предполагается исполнение
поручения (представление интересов)».
Основным признаком специального представительства является объем
(уровень) специальных знаний, образования, (квалификации) поверенного,
привлекаемого доверителем для исполнения поручения (представления
интересов) в вопросах, требующих специальных навыков, знаний,
образования.
Важным моментом является то, что в случае отсутствия у поверенного
(представителя) специальных знаний в той или иной области
жизнедеятельности, в которой предстоит исполнение поручения
(представления интересов), делает такое исполнение не надлежащим, не
качественным либо вообще исключает саму возможность выполнения
поручения.
Авторы полагают, что специальное представительство можно отнести к
одной из отдельных, самостоятельных категорий представительства,
признаком которой будет являться наличие у поверенного (представителя)
определенного объема (уровня) специальных знаний, образования,
(квалификации).
Таким образом, основным признаком специального представительства
будут выступать, специальные требования к субъекту, который наделяется
правами
и обязанностями представителя.
К одному из признаков специального представительства можно отнести
— наличие у лица (доверителя) самостоятельного, закрепленного Законом
права на осуществление того или иного юридически значимого действия,
надлежащая реализация которого может быть затруднена или же
фактически не возможна, в результате отсутствия непосредственно у такого
59
лица определенного объема (уровня) специальных знаний, образования,
(квалификации).
Особенно актуальным вопрос специального представительства
становится при осуществлении лицом своего Конституционного права на
судебную защиту закрепленного в ст. 46 Конституции РФ
1
.
В настоящий момент законодательство Российской Федерации приобрело
тенденцию к изменению своих норм с учетом «специального
представительства» как важнейшей составляющей надлежащего исполнения
поручения поверенным, имеющим специальные знания, образование
(квалификацию) в той или иной области жизнедеятельности человека.
В качестве примера можно привести принятие Кодекса
Административного судопроизводства (КАС).
Так, в соответствии с ч. 1 ст. 55 КАС РФ
2
«Представителями в суде по
административным делам могут быть адвокаты и иные лица, обладающие
полной дееспособностью, не состоящие под опекой или попечительством и
имеющие высшее юридическое образование» (в ред. ФЗ от 2 июня 2016 г.
№ 169-ФЗ). Как видно из приведенной нормы права, Законодатель
фактически выдвигает к представителю «специальные» (дополнительные)
требования к его квалификации (образованию).
В качестве отдельного субъекта, выступающего в качестве представителя,
Законодатель выделяет адвоката, который в соответствии с ФЗ «Об
адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» уже приобрел и
имеет в наличии объем (уровень) специальных знаний, образования
(квалификации), в
том числе и высшее юридическое образование, наличие которого, в
соответствии с ч. 1 ст. 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
1
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993
г.).
2
Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. №
21-ФЗ
60
Российской Федерации» является обязательным условием для
приобретения статуса адвоката. Необходимо так же обратить внимание на
то, что ч. 5, 6 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации»
1
предоставляет право осуществлять адвокатскую
деятельность на территории РФ так же и иностранным адвокатам, которые в
установленном Законом порядке регистрируются федеральным органом
исполнительной власти в области юстиции (далее — федеральный орган
юстиции) в специальном реестре, порядок ведения которого определяется
уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Вопросы,
связанные с объемом полномочий иностранного адвоката на территории РФ
подробно раскрыты в статье «Проблематика определения правового
положения иностранного адвоката при осуществлении адвокатской
деятельности на территории Российской Федерации»
2
.
При этом, ч. 1 ст. 55 КАС РФ
3
наделяет правом осуществлять
представительство в суде по административным делам и «иных лиц»,
одновременно выдвигая к указанным лицам «специальное» требование о
наличии «высшего юридического образования».
По мнению авторов, введение такой самостоятельной категории как
«специальное представительство» существенно повышает качество
выполнения
поручения надлежащим субъектом, одновременно предоставляя
доверителю дополнительные гарантии надлежащего исполнения поручения
исходя из специальных качеств, которыми наделен поверенный при
представлении интересов доверителя. Кроме того, наличие у представителя
1
Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре
в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23.
2
Юзефович Ж.Ю., Бурлаченко А.С., Морковкин А.В. Проблематика определения правового
положения иностранного адвоката при осуществлении адвокатской деятельности на
территории Российской Федерации: Сб. ст. по результатам науч. конф. «Актуальные
проблемы гражданского судопроизводства». Орел. 2016. С. 125.
3
Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ (ред. от 3 июля 2016 г.).
61
таких специальных качеств, значительно повышает уровень юридической
ответственности представителя за надлежащее и добросовестное
исполнение поручения. Вопрос юридической ответственности подробно
раскрыт в работе «Функции юридической ответственности и формы их
реализации по российскому законодательству»
1
.
1
Юзефович Ж.Ю. Функции юридической ответственности и формы их реализации по
российскому законодательству: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2004.
62
ГЛАВА III. ПРОБЛЕМЫ РАЗВИТИЯ И СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ
ИНСТИТУТА ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
3.1 Правовые проблемы представительства в гражданском праве
Несмотря на свою давнюю историю, институт представительства на
сегодняшний момент до сих пор вызывает ряд дискуссий среди ученых, а
доктриной недостаточно полно освещены новые проблемы в данной сфере.
Нормы, посвященные регулированию представительства в гражданском
праве, подверглись реформированию, что показывает практическую
значимость данного института в современных реалиях.
Гражданское законодательство не содержит четкого легального
определения понятия «представительство». Часть 1 статьи 182 ГК РФ лишь
абстрактно указывает на то, что сделка, совершенная представителем от
имени представляемого влечет правовые последствия для представляемого.
Неопределенность положений закона породила неоднозначность мнений
ученых: представительство рассматривают в двух значениях: как
деятельность
1
и как правоотношение
2
.
Считаем, что представительство в гражданском праве нужно
рассматривать как правоотношение, в силу которого надлежаще
уполномоченное лицо (представитель) получает возможность участвовать в
гражданском обороте путем заключения сделок от имени другого лица
(представляемого), приобретая, изменяя или прекращая для последнего
1
Гражданское право. В 4 т.Т. 1: Общая часть : учеб. для студентов вузов, обучающихся по
направлению отв. ред. — Е.А. Суханов. — 3-е изд., перераб и доп. — М. : Волтерс Клувер,
2006. С. 263.; Гражданское право [Текст] : учебник : в 3 т.Т. 2. / Е.Ю. Валявина, И.В. Елисеев
[и др.] ; отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. — 4 -е изд., перераб. и доп. – М.: ТК Вел-
би, Изд-во Проспект, 2005. С. 322.
2
Гражданское право [Текст] : учебник / С.С. Алексеев [и др. ] ; под общ. ред. С.С. Алексеева.
— 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Проспект, 2009. С. 106. .; . Гражданское право: Учебник: в
2 т. / С.С. Алексеев, О.Г. Алексеева, К.П. Беляев и др.; под ред. Б.М. Гонгало. М.: Статут,
2016. Т. 1. С. 133.
63
гражданские права и обязанности. При такой трактовке представительства в
гражданском праве отражается как его внешняя сторона (вступление
представителя в правоотношения с третьими лицами от имени
представляемого), так и внутренняя (обязательственные отношения
представляемого и представителя).
В юридической науке нет единого мнения о сущности института
процессуального представительства. Наиболее обоснованной представляется
позиция, что представительство в целом является правоотношением,
сочетающим в себе внешнюю сторону (правоотношения между судебным
представителем и судом, а также правоотношения между представляемым и
судом, регулируемые нормами процессуального права) и внутреннюю
(отношения между судебным представителем и доверителем) стороны
1
.
Представительскими отношениями, с точки зрения гражданского процесса,
выступают общественные отношения между представителем и судом, а
правоотношения, складывающиеся между представителем и
представляемым, являются предпосылкой возникновения процессуального
представительства и регулируются нормами материального права.
На основании приведенных выше выводов гражданско-процессуальное
представительство предлагается определить как правоотношение,
возникающее между представителем, осуществляющим действия по защите
прав, свобод и законных интересов представляемого в рамках полномочий,
предоставленных ему законом и делегированных представляемым, и
гражданским судом, под контролем которого находится деятельность
представителя.
Дискуссионным является вопрос о процессуальном статусе судебного
представителя как субъекта гражданско-процессуальных правоотношений.
По нашему мнению, представителя по гражданскому делу следует отнести к
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к главам 6 - 12 /
Д.Х. Валеев, А.В. Габов, М.Н. Илюшина и др.; под ред. Л.В. Санниковой. М.: Статут, 2014.
С. 125.
64
иным участникам процесса, не относящимся к лицам, содействующим
осуществлению правосудия (особой группе участников гражданского
процесса). В связи с этим предлагаем некоторые изменения в положения
общей части Гражданского Процессуального кодекса РФ. Главу 4
обозначить как «Лица, участвующие в деле, и иные участники гражданского
процесса», дополнив ее статьей 34.1 «Иные участники гражданского
процесса», где указать, что в судебном процессе наряду с лицами,
участвующими в деле, могут участвовать их представители и лица,
содействующие осуществлению правосудия.
Важное место в гражданско-процессуальной науке отводится вопросу
классификации судебного представительства. Судебное представительство
по основанию возникновения предлагаем разделить на представительство в
силу закона, договорное, общественное, по назначению суда и уставное. Не
все авторы выделяют общественное представительство в отдельный вид,
отождествляя его с договорным, что представляется неверным, поскольку
уполномоченные представители объединений представляют в суде интересы
не самой организации, а членов или участников общественного
объединения, при этом не вступая с ними в договорные отношения. Считаем
необходимым выделить уставное представительство в отдельный вид
процессуального представительства в силу его специфических признаков.
Ряд авторов законное представительство отождествляет с
представительством лиц, не обладающих дееспособностью или обладающих
неполной дееспособностью, что представляется неверным. Поэтому
предлагаем формулировку «законное представительство» заменить на
«представительство в силу закона». Консульское представительство
считаем возможным отнести к представительству в силу закона.
Новым институтом гражданского права является безотзывная
доверенность, которая не может быть отменена до окончания срока ее
действия за исключением наступления случаев, предусмотренных в самой
доверенности. Данный вид доверенности введен в оборот для защиты прав