45
Между усыновителем и усыновленным возникают те же
правоотношения, что и между родителями и детьми, в том числе
правоотношение по представительству ( п.1 ст. 137, ст. 64 СК РФ).
Назначение опекуна малолетнему и абсолютно недееспособному
совершеннолетнему лицу порождает правоотношение представительства
между опекуном и указанными подопечными лицами (п.1 ст. 28, п. 2 ст. 29,
ст. 32 ГК РФ, п.4 ст. 150 СК РФ). В юридической литературе справедливо
отмечалось, что ¾основными в содержании услуги опекуна (попечителя)
являются действия юридического, а не фактического характера, что связано
с уже отмеченной выше возможностью получения физической
(фактической) помощи нуждающимся лицом и без посредства юридического
института опеки и попечительства
1
.
Договор о передаче ребенка (детей) в приемную семью (ст. 151 СК
РФ), заключаемый между органом опеки и попечительства и приемными
родителями (приемным родителем), порождает определенные
правоотношения, в том числе по представительству, аналогичные тем,
которые возникают при опеке малолетних детей: в силу п. 3 ст. 153 СК РФ
приемные родители по отношению к принятому на воспитание ребенку
(детям) обладают правами и обязанностями опекуна (попечителя).
Правоотношение представительства в силу перечисленных
юридических фактов всегда возникает как условие реализации другого
правоотношения (родительского либо по усыновлению, опеке), которое
включает обязанность представителя выступать в защиту нрав и интересов
подопечного или обязанность управлять имуществом. В связи с тем, что
многие действия от имени подопечных опекуны (в том числе родители)
могут совершать лишь с разрешения органа опеки, в литературе высказано
мнение о том, что такое разрешение порождает дополнительное полномочие
1
Михеева Л.Ю. Опека и попечительство. М., 2004. С. 159.
46
для опекуна
1
. В результате создаётся очевидное несоответствие двух
положений.
С одной стороны, без всяких оговорок относительно объема
полномочия опекуна указывается, что основанием полномочия является
кровное родство или назначение опекуном, а с другой – отмечается, что
полномочие на совершение сделок, требующих разрешения органа опеки и
попечительства, возникает лишь в силу такого разрешения.
Имея в виду, что разрешение требуется на совершение всех сделок
по распоряжению имуществом подопечных, кроме бытовых (ст. 28 ГК РФ,
ст. 133 ранее действовавшего ГК РСФСР), следует прийти к выводу, что
полномочие в силу рождения ребенка, назначения опекуном, если и
возникает, то в весьма незначительном объеме.
Думается, однако, что такой вывод не соответствует закону. В
соответствии с п. 1 ст. 28, п.2 ст. 32 ГК РФ (ст. 53, ч. 1 ст. 132 ранее
действовавшего КБС РСФСР) полномочие без всяких оговорок
относительно его объема возникает уже в силу рождения ребенка,
удостоверенного в установленном законом порядке, и назначения опекуном.
О наличии полномочия у родителей, опекунов в полном объеме
свидетельствует и то, что разрешение на совершение конкретной сделки от
имени подопечного может быть дано только родителю, опекуну как
представителю, но не любому постороннему лицу.
Так, по иску опекуна суд обоснованно признал недействительным договор
обмена жилой площади малолетнего, совершенный без согласия опекуна
посторонними лицами, получившими согласие на обмен от органа опеки.
Отказ опекуну в выдаче разрешения на совершение конкретной сделки от
имени подопечного может быть обжалован родителем, опекуном, что также
свидетельствует о наличии у них права (полномочия) на выступление от
1
См.: Рясенцев В.А. Основания представительства в советском гражданском праве // Ученые
записки ВЮЗИ. М., 1948. С. 50–52.
47
имени подопечного в полном объеме уже в силу рождения ребенка,
назначения опекуном.
Другое дело, что полномочие родителя, опекуна неоднородно в том
смысле, что полномочие на совершение одних юридических действий уже в
момент возникновения находится в готовом к реализации состоянии,
полномочие же на совершение других – может быть реализовано при
наличии предварительного разрешения органа опеки, который, давая такое
разрешение, контролирует осуществление полномочия в интересах
подопечного. В этом плане разрешение органа опеки является
преобразующим юридическим фактом, переводящим полномочие в готовое
к реализации состояние, но не основанием полномочия.
Положения об обязательственном представительстве выступают в
качестве «ноу-хау» ответственного гражданского процессуального права.
Нередко в гражданско-процессуальной науке его называют официальным
или же представительством по назначению.
Ст. 50 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее – ГПК РФ)
гласит, что «суд назначает адвоката в качестве представителя в случае
отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого
неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом
случаях. Адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика в
случаях, предусмотренных настоящей статьей, вправе обжаловать судебные
постановления по данному делу»
1
. Данная норма фактически создала
отдельный вид представительства, который существенно отличается от всех
существующих.
Однако, среди ученых отсутствует единство касательно вопроса
выделения данного вида представительства. В частности, активные
дискуссии ведутся относительно вопроса соотношения института законного
представительства и института обязательного представительства. Одни
1
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред.
от 02.12.2019) // Парламентская газета. 2019, 20 декабря.
48
ученые их отождествляют, считая, что выделение обязательного
представительства в качестве отдельного института нецелесообразно; другие
же рассматривают обязательное представительство как новеллу
гражданского процессуального законодательства, обладающего
обособленной и самостоятельной природой. Например, Е.В. Салогубова
говорит о том, что законное и обязательное представительство – это одно и
то же, и для его осуществления согласие представляемого лица не
требуется
1
. М.А. Викут, наоборот, выделяет обязательное представительство
как разновидность законного, именуя его официальным
2
.
На наш взгляд, данные виды судебного представительства являются
различными, и отождествлять их нельзя. Аргументируем свою позицию тем,
что законное и обязательное представительство различны по своему
субъектному составу, а также основаниям возникновения. Помимо прочего,
видится и различие сугубо формального характера. В данном случае мы
имеем в виду, то, что законодатель не отнес данный вид представительства в
ст. 52 ГПК РФ, которая посвящена законным представителям, а закрепил их
в отдельной статье.
Что касается оснований возникновения правоотношений по
обязательному представительству, то оно имеет место в тех случаях, когда
судом выносится соответствующее определение при установлении факта
отсутствия ответчика или если его место жительства неизвестно. В данном
случае следует обратить внимание на то, что если будет доказано, что
ответчик умышленно уклоняется от ответственности или же был извещен
ненадлежащим образом о месте и времени производства судебного
разбирательства, но изменил место жительства, не известив суд, то он теряет
право на назначение обязательного представителя в соответствии со ст. 50
1
Салогубова Е.В. Представительство в суде // Актуальные проблемы гражданского
процесса. 2003. № 4. С. 17.
2
Викут М.А. Представительство в суде // Евразийская адвокатура. 2013. № 1. С. 5.
49
ГПК РФ и в таком случае дело будет рассматриваться в отсутствии
ответчика в порядке ч. 4 ст. 167 ГПК РФ.
Помимо прочего отметим, что законное представительство базируется
на целом ряде юридических фактов, среди которых мы можем выделить
ограниченную дееспособность или недееспособность представляемого лица,
признание представляемого лица безвестно отсутствующим и т.д. Кроме
того, при законном представительстве отношения между представителем и
представляемым лицом носят длительный характер, который не
ограничивается рамками одного судебного разбирательства. Если же
говорить об обязательном представительстве в контексте затронутой
особенности, то оно обладает разовым характером. Другими словами,
представитель назначается только в конкретном случае для рассмотрения
конкретного дела.
Акцентируем внимание еще на одном различии между законным
представительством и обязательным: это то, что обязательным
представителем может выступать только адвокат. В случае же с законным
представительством (согласно ст. 52 ГПК РФ) таковыми могут быть
родители, усыновители, попечители и другие лица, которые обладают
правом представительства в установленных законом случаях. Кроме того,
при обязательном представительства, представляемое лицо является
дееспособным и правоспособным лицом, однако в силу того, его место
жительства или место нахождения неизвестны, суд в целях защиты его прав
и обеспечения состязательности и равноправия сторон, назначает
представителя
1
.
Резюмируя вышеизложенное, мы придерживаемся позиции, что
отождествлять законное и обязательное представительство нельзя, так как
оба вида представительства представляют собой самостоятельные правовые
институты, каждый из которых характеризуется наличием определенной
специфики. Помимо прочего отметим, что обязательное представительство
1
Борисова Е.Ю. Обязательное представительство // Закон и право. 2015. № 5. С. 26-34.
50
охватывает весьма широкий круг общественных отношений, что напрямую
служит средством реализации конституционных прав граждан, в том числе
на равенство всех лиц перед законом и судом.
Что же касается правового анализа института представительства в
гражданском праве, а именно особенностям договорного и законного
представительства, то следует сказать о некоторых пробелах и
противоречиях в нормативно-правовом регулировании, которые могут
затруднить реализацию норм данного института на практике.
В соответствии со ст. 182 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ)
под представительством понимается сделка, совершенная одним лицом
(представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу
полномочия, основанного на доверенности, указания закона либо акте
уполномоченного на то государственного органа или органа местного
самоуправления, которая непосредственно создает, изменяет и прекращает
гражданские права и обязанности представляемого.
Основаниями возникновения представительства являются юридические
факты, с которыми закон связывает признание одного лица представителем
другого. Традиционно в зависимости от особенностей юридических фактов,
лежащих в основании возникновении представительства, его представляют
на два вида – обязательное (законное) и добровольное (договорное).
Необходимо сказать, что некоторые авторы полагают, что термин
«законное представительство» является не совсем корректным. Если
буквально трактовать данный термин, то можно сделать вывод, что
критерием делением представительства на законное и договорное является
его законность или незаконность. В то время, как представительство в силу
доверенности является столь же законным, как и обязательное
1
.
Считаем, что проблема терминологии представительства носит скорее
формальный характер, поскольку термин «законное представительство»
1
Иоффе О.С. Советское гражданское право: Курс лекций [Текст] / О.С. Иоффе - Л.: Изд-во
Ленингр. ун-та, 1958. – С.160
51
является устоявшимся, закреплен в нормативно-правовых актах и означает
то, что основания возникновения и прекращения представительства, объем
полномочий представителя всегда определяются только законом.
Ни в гражданском, ни в семейном законодательстве не дано понятия
законного представительства, также нет перечня лиц, который в силу тех
или иных обстоятельств являются законными представителями. Вопрос о
том, нужен ли такой перечень, является открытым.
Считаем, что в этом нет необходимости, поскольку данный институт
является межотраслевым, регулируется семейным, гражданским, налоговым,
уголовным правом. Каждая из отраслей имеет определенную специфику в
регулировании отношений законного представительства, соответственно
перечисление всех видов законных представителей в одном из
нормативноправовых актов любой из перечисленных отраслей будет
нецелесообразно.
Выделяют законное представительство физических и юридических
лиц. К первому виду относят представительство несовершеннолетних лиц,
недееспособных, представительство издателем автора, представительство
капитаном судна судовладельца и грузовладельца; ко второму –
представительство юридического лица единоличным исполнительным
органом, представительство Федеральной палаты адвокатов РФ президентом
Федеральной палаты адвокатов, представительство сельскохозяйственного
кооператива представителем кооператива и др.
Существует несколько критериев, по которым разграничивают
законное представительство и договорное. Определяющим критерием
разграничения законного и договорного представительства, на наш взгляд,
является различие в зависимости от способа определения и объема
полномочий. Представитель по закону может действовать в рамках тех
полномочий, которые определены только в законе. Ни представляемый, ни
представитель не могут повлиять на содержание данных полномочий.
52
Законодатель, как правило, прямо определяет границы действия законных
представителей.
Например, в соответствии со ст. 8 Положения о консульском
учреждении Российской Федерации, консул осуществляет
представительство граждан Российской Федерации в судебных и иных
учреждениях государства пребывания с соблюдением законодательства
государства пребывания, если в связи с отсутствием или по другим
причинам такие граждане не в состоянии своевременно осуществить защиту
своих прав и интересов. Соответственно иными полномочиями, как
законный представитель таковых граждан, консул обладать не может. В
договорном представительстве представляемый самостоятельно определяет
круг полномочий, в рамках которых будет действовать представитель,
самостоятельно устанавливает срок, в течение которого данное уполномочие
будет иметь силу.
Нужно также сказать, что главное назначение законного
представительства заключается в том, чтобы права и обязанности возникли у
лица, которое в силу тех или иных обстоятельств самостоятельно
приобрести их не может. К таким обстоятельствам можно отнести неполную
дееспособность при представительстве несовершеннолетних и
недееспособных, отсутствие возможности своевременно осуществить
защиту своих прав и интересов при консульском представительстве и др. В
договорном представительстве напротив юридически лицо всегда способно
совершать те действия, на которые он уполномачивает представителя.
Также существуют и иные критерии. В зависимости от личности
представляемого
1
. При представительстве по закону представляемый –
физическое лицо, как правило, недееспособен. Исключение составляют
случаи, когда законодатель именно в конкретных ситуациях устанавливает
законное представительство в отношении дееспособного лица.
1
Иоффе О.С. Советское гражданское право: Курс лекций [Текст] / О.С. Иоффе - Л.: Изд-во
Ленингр. ун-та, 1958. – С.160
53
Например, согласно ст.71 Кодекса торгового мореплавания капитан
судна в силу своего служебного положения признается представителем
судовладельца и грузовладельца в отношении сделок, вызываемых нуждами
судна, груза или плавания, а также исков, касающихся вверенного капитану
имущества, если на месте нет иных представителей грузовладельца или
судовладельца. При договорном представительстве представляемый
наоборот почти всегда дееспособное лицо. Теоретически, лица, не
обладающие полной дееспособностью, могут быть субъектами
добровольного представительства, но с некоторыми особенностями.
Например, несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет для того чтобы
выдать доверенность или заключить договор поручения необходимо
получить согласие законных представителей даже в отношении тех сделок,
которые они в соответствии со ст.26 ГК РФ вправе совершать
самостоятельно
1
.
В зависимости от легитимации представителя. Представитель на
основании закона либо состоит с представляемым в определенных
общественных отношениях (например, родительских), с которыми право
связывает юридические последствия, либо легитимируется государственным
или иным органом (например, назначение опекуна органом опеки и
попечительства, избрание учредителями юридического лица
ликвидационной комиссии). В добровольном представительстве
представляемый самостоятельно выбирает и легитимирует представителя.
В зависимости от способа установления полномочия. Законное
представительство чаще всего возникает автоматически в силу
определенных юридических фактов (например, рождение ребенка, решение
суда об усыновлении, принятие акта органом опеки и попечительства о
назначении опекуна и др.). При этом необходимо отметить, что
юридические факты, основания представительства, не регулируют
1
Рясенцев В.А. Представительство и сделки в современном гражданском праве [Текст] / В.А.
Рясенцев – М.: Статут, 2006. – С.234.
54
отношений между представителем и представляемым. Это делает закон. При
добровольном представительстве полномочие устанавливается сделкой. Так
по мнению В.К.Андреева, сделка, как юридических факт, послуживший
основанием для возникновения представительства, определяет поведение
представителя путем дачи инструкций со стороны представляемого, которые
могут и не совпадать с полномочием, вытекающим из доверенности
1
.
По форме уполномочия. Нужно сказать, что представитель наделяется
полномочиями действовать в интересах представляемого перед третьими
лицами. В этой связи оформление полномочий представителя должно
подтверждаться документами и обстоятельствами, доступными и
предназначенными для восприятия третьими лицами. При законном
представительстве какого-либо специального оформления полномочий не
требуется. Однако для совершения сделок и иных юридически значимых
действий зачастую, как правило, требуется предоставление документов,
подтверждающих статус лиц как законных представителей (например,
свидетельство о рождении ребенка). В договорном представительстве
наличие оформленного полномочия обязательно. Такое полномочие может
быть выражено в договоре или в доверенности.
В зависимости от возможности контроля за действиями представителя
со стороны третьих лиц. В законном представительстве такой контроль
возможен, в отличии от договорного. Прежде всего, это относится к сфере
семейного представительства. В соответствии со ст.37 ГПК РФ опекун не
вправе без предвари- тельного разрешения органа опеки и попечительства
совершать, а попечитель давать согласие на совершение сделок по
отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного,
сдаче его внаем, в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих
отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или
1
Представительство в гражданском праве [Текст]: учеб. пособие / Андреев В.К.; науч. ред.:
Самойлова М.В. - Кали- нин: Изд-во Калин. ун-та, 1978. – С.10.