115
принятия международного уголовного права, призванного восполнить пробелы
в национальном законодательстве, и для этого необходимо изучить и
проанализировать уголовные кодексы разных стран.
1
Каждая страна стремится решить эту категорию проблем, связанных с
борьбой с преступностью, в зависимости от присущих ей качеств. Как правило,
большинство преступлений в разных странах имеют общий характер, но ведут
себя по-разному. Поэтому для некоторых стран, в зависимости от степени
развития связей с общественностью, преступность присуща одной сфере, а не
другой, поэтому важно изучить зарубежный опыт, способный справиться с тем
или иным видом преступлений.
В работе рассматриваются незаконные действия в государствах, к
которым государство привлечено к уголовной ответственности, как
мошенничество, вымогательство, фальсификация и др. Однако следует
отметить, что в ряде случаев, на практике, в УК РФ мошенничество с оборотом
недвижимости, характерное для российской сферы, российскому гражданину в
иностранном государстве, данное преступление не свойственно, поэтому
последнее имеет характер транснационального преступления, т. е.
трансграничного преступления, совершенного лицом, не являющимся
гражданином страны, совершившим общественно опасное деяние, и
трансграничного преступления, совершенного лицом, не являющимся
гражданином этой страны.
Для этой работы были выбраны страны Северо-Восточной Азии (СВА),
такие как Китай, Северная Корея, Республика Корея, Япония, в которую входит
и Дальний Восток России, в качестве стран, представляющих интерес для
сравнительных исследований. Страны СВА, в свою очередь, относятся к более
широкой территории – Азиатско-Тихоокеанскому региону (АТР).
Объем данной работы не позволяет сравнивать ее со всеми странами
Азиатско-Тихоокеанского региона, кроме того, она является предметом
1
Елисеев Р.А. Зарождение и развитие науки международного уголовного права
[Электронный ресурс] // URL: http://www.juristlib.ru/book_5888.html (дата обращения:
05.01.2020).
116
независимого исследования, отсюда и сравнение вышеназванных стран СВА, а
также Южной Азии – Таиланда. Анализ уголовного законодательства за
рубежом, Уголовный кодекс Таиланда является наиболее полным набором
правил, которые предусматривают ответственность за нарушение иностранного
недвижимого имущества. Нельзя сказать, что все они могут быть применены в
российском уголовном праве, однако стоит обратить внимание на комплексную
защиту содержания прав разного характера и собственников. Для России на
современном этапе развития очень важно разработать комплекс мер по
ликвидации преступлений на рынке жилья, хотя бы тех, которые связаны с
насильственными преступлениями. Это требует более тщательного анализа мер
по защите прав зарубежной собственности, в том числе и
декриминализационных.
Серьезный научный и практический интерес представляет информация о
уголовно-правовой политике в государствах Северо-Восточной Азии –
ближайших соседях Дальнего Востока Российской Федерации. Похоже, что из
всех стран в последние годы повышенное внимание в стране привлекает
именно китайская народная республика. Это связано, прежде всего, с тем, что
Китай является непосредственным соседом, граничащим с Дальневосточным
федеральным округом. Не меньший интерес представляет уголовное
законодательство других государств АПР: Япония – государства с самым
низким среди развитых стран уровнем преступности, Республика Корея, а
также Таиланд, кроме того, упоминается и опыт борьбы с рассматриваемым
видом преступности в США. Помимо всего прочего, интерес к
законодательству этих государств связан еще и с тем фактором, что многие
граждане России, покупающие жилье за рубежом
1
, часто предпочитают эти
1
Где россияне покупают недвижимость за рубежом? Анализ рынков зарубежной
недвижимости [Электронный ресурс] // URL: http://avcrealestate.ru/press/gde-rossiyane-
pokupaut-nedvizhimost-za-rubezhom.html (дата обращения: 05.01.2020); Кривошапко Ю., Розэ
А. Русские виллагонки. Россияне бьют рекорды в покупке зарубежной недвижимости
[Электронный ресурс] // URL: http://www.rg.ru/2013/08/04/nedvigimost-site.html (дата
обращения: 05.01.2020).
117
страны
1
, также участились случаи мошенничества при аренде жилья россиянам
за рубежом
2
, поэтому важно изучить нормы, в том числе криминального
характера, которые защищают отношения в сфере недвижимого имущества.
Если говорить об общих преступлениях против жизни и здоровья
отдельных лиц, против чужого имущества, то они совершаются во всех
странах, давно известных науке уголовного права. Но есть и совершенно новые
преступления, появление которых неизбежно связано с развитием и появлением
новых общественных отношений. В частности, речь идет о незаконных сделках
с недвижимостью, которые появились недавно и в настоящее время
представляют несомненный интерес.
Так, в Японии уголовное законодательство содержит отдельные статьи
235-2, предусматривающие уголовную ответственность за незаконный захват
недвижимости. Данная статья является дополнительной или уточняющей
статьей 235 «Кража», что является существенным отличием от уголовного
законодательства России, квалифицирующего рассматриваемые деяния как
мошенничество. Наряду с УК Японии содержится также статья 246,
предусматривающая ответственность за мошенничество, и дополнительная к
ней статья 246-2, предусматривающая возможность совершения
правонарушения.
3
Это связано с тем, что Уголовный кодекс Японии не содержит
законодательного определения хищения, в отличие от уголовного кодекса, что
делает невозможным квалифицировать имущество по статье 158 УК РФ в связи
с особым статусом субъекта хищения.
4
1
Алексеева В. Альтернатива европейской недвижимости [Электронный ресурс] // URL:
http://sob.ru/pmg/alternativa-evropeyskoy-nedvijimosti (дата обращения: 05.01.2020); Итоги
года: в каких странах россияне покупают недвижимость) [Электронный ресурс] // URL:
http://prian.ru/pub/26825.html (дата обращения: 05.01.2020).
2
Апенышева Е. Мошенничество и опасности в Сингапуре [Электронный ресурс] // URL:
http://triphints.ru/article/moshennichestvo-i-opasnosti-v-singapure (дата обращения: 05.01.2020).
3
Уголовный кодекс Японии / Науч. ред. и предисл. докт. юрид. наук, проф. А.И. Коробеева.
– СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2014. – С. 143.
4
Уголовный кодекс Японии / Науч. ред. и предисл. докт. юрид. наук, проф. А.И. Коробеева.
– СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2014. – С. 159.
118
Уголовная ответственность за мошенничество, предусмотренная ст. 159
УК РФ, также имеет определение мошенничества, под которым понимается
хищение чужого имущества или приобретение прав на чужое имущество путем
обмана или злоупотребления доверием. В данной статье объективная сторона
выражается в осуществлении двух действий, в том числе приобретении права
собственности на чужое имущество, что позволяет приобрести недвижимое
имущество в соответствии с требованиями настоящей статьи.
Вместе с тем некоторые авторы считают, что лишение граждан
имущественных прав может и должно быть признано кражей по ст. 158 УК РФ.
Например, Т.В. Кондрашова пришла к выводу, что кража имущества граждан
может и должна квалифицироваться как кража, так как нужно обманывать
мошенников, совершая жертвы или злоупотребляя доверием, но бывают
случаи, когда преступники даже совершают кражи.
1
Однако другие ученые
высказали свою позицию о наличии мошенничества в данном случае в
отношении лиц, которые зарегистрировали незаконную передачу прав на
недвижимое имущество.
2
Мошенничество является основным преступлением на российском рынке
жилья. Наряду с этим преступлением сопровождаются и другие социально
опасные деяния, такие как убийство, травма, похищение людей, незаконное
размещение в психиатрической больнице, вымогательство, кража или
фальсификация печатей, штампов, рецептов, преступления коррупционной
направленности и другие.
В Уголовном кодексе Китайской Народной Республики нет специальной
статьи, предусматривающей ответственность за незаконный захват чужого
имущества. Что касается мошенничества, то оно предусмотрено несколькими
1
Кондрашова Т.В. Кража или мошенничество? (частный случай хищения недвижимости) //
Актуальные проблемы борьбы с преступностью в Сибирском регионе: матер. науч.-практ.
конф. (3-4 февраля). – Красноярск: Изд-во Сиб. юрид. ин-та МВД России, 2015. – №. 1. – С.
129-133.
2
Гаухман Л.Д., Максимов С.В. Уголовная ответственность за преступления в сфере
экономики. – М.: Норма, 2016.– С. 68; Фойницкий И.Я. Курс уголовного права. Часть
Особенная. Посягательства личные и имущественные. – СПб.: Питер, 2014. – С. 166.
119
статьями Уголовного кодекса Китая, которые содержатся в различных главах
Уголовного кодекса.
Особенностью китайского Уголовного кодекса является уточнение
характера статей, предусматривающих ответственность за мошенничество.
Например, мошенничество в сфере защиты экономических отношений. Ст. 226:
«принуждение путем насилия или угроз о продаже или покупке товаров среди
меняющихся обстоятельств», ст. 228 обстоятельств, отягчающих наказание
«передачи, продажи права пользования земельным участком, чтобы получить
прибыль в нарушение земельного кодекса при отягчающих обстоятельствах,
чтобы выиграть, при особо отягчающих обстоятельствах»
1
.
Уголовный кодекс Китая как Уголовный кодекс Японии не содержат
понятие мошенничества, ответственность за этот вид хищения в главе 5
«преступления против собственности» в ст. 266: владение путем обмана
общественного или частного имущества в сравнительно большом объеме.
Существуют также квалификационные характеристики: большой размер или
совершение при других отягчающих обстоятельствах и особо большой размер
или при других особо отягчающих обстоятельствах.
2
Кроме того, ряд статей Уголовного кодекса КНР содержит нормы о
мошенничестве, в том числе: ст. 192 – сбор средств с помощью мошенничества,
ст. 193 – получение кредита мошенническим способом, ст. ст. 194-197 –
мошенничество с финансовыми векселями, аккредитивами, кредитными
картами, государственными ценными бумагами, ст. 198 – мошенничество в
сфере страхования (все они включены в §5 «Финансовое мошенничество»
1
Уголовный кодекс Китайской Народной Республики / под ред. и с предисл. профессора.
А.И. Коробеева, пер. с китайского профессора Хуан Даосю. – СПб.: Изд-во «Юридический
центр», 2014. –С. 216.
2
Уголовный кодекс Китайской Народной Республики / под ред. и с предисл. профессора.
А.И. Коробеева, пер. с китайского профессора Хуан Даосю. – СПб.: Изд-во «Юридический
центр», 2014. – С. 218.
120
главы 3 «Преступления против социалистического рыночного экономического
порядка» Особенной части).
1
Особенностью Уголовного кодекса КНР 1997 года является то, что
субъектом, подлежащим уголовному преследованию, может быть не только
физическое лицо, как в УК РФ, но и юридическое лицо. Ст. 231 УК КНР
указывает, что если преступления, указанные в статьях 221-230 кодекса,
совершены организацией, то в отношении организации применяются наказания,
а ответственные руководители организации и иные лица, несущие
непосредственную ответственность, наказываются в соответствии с
указанными статьями.
2
Российское законодательство никогда не считало юридическое лицо
субъектом преступления.
3
Однако этот вопрос в настоящее время обсуждается
очень много, есть важные аргументы, свидетельствующие о срочности
введения этого института в Уголовный кодекс. Тем не менее, Россия по-
прежнему не несет ответственности за эту категорию тем, и все предложения
ученых обсуждаются. Некоторые юристы категорически отказываются от
введения в Уголовный кодекс системы ответственности юридических лиц,
указывая на невозможность включения этой системы в действующее уголовное
законодательство Российской Федерации, сложность установления
субъективных аспектов, адекватность административного законодательства для
обеспечения законности юридических лиц и др.
4
Хотя, отметим, что нередко почти треть расследуемых преступлений,
связанных с жилищными преступлениями (30,29%) занимаются риэлторские
1
Уголовный кодекс Китайской Народной Республики / под ред. и с предисл. профессора.
А.И. Коробеева, пер. с китайского профессора Хуан Даосю. – СПб.: Изд-во «Юридический
центр», 2014. – С. 219.
2
Уголовный кодекс Китайской Народной Республики / под ред. и с предисл. профессора.
А.И. Коробеева, пер. с китайского профессора Хуан Даосю. – СПб.: Изд-во «Юридический
центр», 2014. – С. 220.
3
Байтелесов Ж. Обсужден законопроект по вопросу введения уголовной ответственности
юридических лиц [Электронный ресурс] // URL: http://journal.zakon.kz/218076-obsuzhden-
zakonoproekt-po-voprosu.html (дата обращения: 05.01.2020).
4
Крылов Е. Слабые места законопроекта СК РФ об «уголовной ответственности
юридических лиц»: часть 1 [Электронный ресурс] // URL:
http://www.zakon.ru/blogs/slabye_mesta_zakonoproekta (дата обращения: 05.01.2020).
121
компании, агентства недвижимости (27,27%), значительно меньше –
строительные компании (3,02%). Случаи мошенничества часто связаны с
недвижимостью, где преступники создают фиктивное юридическое лицо –
риэлторскую компанию или строительную компанию, чтобы обмануть
граждан. Это уже не просто преступление в сфере недвижимости, а создание
криминального бизнеса. Можно говорить о специализации таких преступлений.
Поэтому возникает необходимость введения уголовной ответственности
юридических лиц, которая требует отдельного детального рассмотрения, а
также актуальна в отношении преступлений в сфере недвижимости.
Одной из главных причин, почему наибольший интерес для нас
представляют страны СВА, является то, что Российская Федерация, Китай,
Республика Корея, Япония, а также не входящие в СВА Таиланд относятся к
государствам романско-германской правовой семьи.
Следует отметить несоответствие понятий и особенностей преступления в
российском уголовном законодательстве и законодательстве зарубежных стран.
В случае иностранного государства при определении того, является ли
поведение подсудимого преступлением, выделяются две характеристики:
actusreus (противоправное действие) и mensrea (преступный умысел). Первая
часть включает в себя объективное содержание, обычно включающее действие,
обстоятельства действия и последствия, вытекающие из него, а вторая часть
относится к осознанию намерения или противоправного действия, которое
было предпринято.
Таким образом, вместо четырех элементов преступления – объектной,
объективной, субъектной и субъективной, проводится сравнение двух, в том
числе этих функций – actusreus, в том числе объективная сторона преступления
по УК РФ и mensrea, к ним относятся субъективные аспекты преступления,
кроме того, автор пытается определить объект и предмет преступления в
соответствии с уголовным законодательством разных стран.
Что касается рассматриваемых иностранных законов, то их анализ
показывает, что получение иностранного жилья осуждается только в Японии и
122
Таиланде. В Китайской Народной Республике Корея в Уголовном кодексе нет
специальной статьи. Вместе с тем следует отметить, что уголовно-правовые
отношения Республики Корея и Японии характеризуются не только принятием
национального уголовного кодекса, но и принятием специальных законов,
предусматривающих уголовную ответственность.
В Российской Федерации недавно появилась статья, предусматривающая
ответственность за мошенничество, приводящее к лишению граждан права на
проживание. Поскольку в соответствии с российским уголовным кодексом
иностранное незаконное изъятие зарубежной недвижимости может
квалифицироваться по нескольким статьям, защита от посягательств на
различные объекты. Однако должно быть специальное регулирование
отношений собственности на жилье в тех странах, где нет права собственности,
и все объекты жилья предоставляются на право долгосрочной аренды.
Например, в Китае граждане имеют право собственности на коммунальные
квартиры в многоэтажном доме, но земля, на которой расположен дом,
принадлежит государству, в отличие от Российской Федерации, земля не может
быть выдана резидентом дома в собственность.
Еще одна особенность преступлений с недвижимостью за рубежом
заключается в том, что она экономическая и связанная, например, с
мошенничеством с ипотекой или страхованием, завышенными оценочными
затратами и так далее
1
, в России ситуация на рынке жилья носит более
криминальный характер, так как помимо экономических преступлений,
насильственные преступления часто совершаются в отношении лиц, которые не
включают в себя государственных владельцев квартир, владеющих
собственной недвижимостью, что, по мнению экспертов, является одним из
основных факторов, влияющих на качество жилья.
Таким образом, незаконные операции, направленные на снос жилой
недвижимости граждан, представляют серьезную угрозу не только
1
Калашников М.И. Уголовная ответственность за мошеннические действия в отношении
недвижимости по законодательству США // Библиотека криминалиста. Научный журнал. –
2014. – № 4 (15). – С. 335-346.
123
экономическим отношениям, но и жизни и здоровью отдельных лиц, что
характеризуется повышенной общественной опасностью. В условиях
глобализации коммерческие грабежи уже носят транснациональный
характер.
1
В последнее время все больше жилой недвижимости приобретают
граждане России за рубежом, поэтому развитие и рост преступности на рынке
недвижимости неизбежны. Таким образом, уголовное дело в отношении К. в
настоящее время, который искал во Владивостоке покупателей или арендаторов
домов в Таиланде. Мошеннической схеме было то, что К. получил несколько
месяцев вперед большие суммы денег на аренду, потом через некоторое время
прогнал арендаторов, оплата не возвращается. Позвонив в полицию, они
отказались помочь. Можно предположить, что сотрудники полиции получили
взятку от К., чтобы отойти от конфликта между гражданами иностранного
государства держаться подальше. В настоящее время существует довольно
много случаев обмана иностранных граждан в отношении аренды жилья.
Особой статьей уголовной ответственности за незаконный захват чужого
жилья предусмотрены только УК РФ и УК Японии, тогда как в первом случае
это часть 4 ст.159 УК РФ (мошенничество), а во втором – часть 2 ст. 235 УК
Японии (кража). Кроме того, квалификация наложения ареста на жилую
недвижимость различна по содержанию различных преступлений, посягающих
на объект: в отечественном Уголовном кодексе – право на собственность, в
японском Уголовном кодексе – даже на недвижимое имущество, и указывается,
что имущество должно быть жилым в японском Уголовном кодексе.
Исходя из этого, можно сделать вывод, что часть 4 статьи 159 УК РФ
более правильно изложена в следующей редакции: «Мошенничество, ...
повлекшее лишение права на жилое или иное помещение». Кроме того,
выведение из УК РФ норм права собственности на жилое помещение только
для гражданина также станет важным шагом к установлению уголовной
1
Андреева Л.А. Рейдерство в условиях глобализации // Международная и
внутригосударственная правовая политика в условиях глобализации: проблемы теории и
практики: сб. ст. по матер. III ежегод. междунар. науч. конф. (13-15 октября). – Тамбов: Изд-
во ТРОО «Бизнес-Наука-Общество», 2017. – С. 418-423.
124
ответственности за коммерческие рейды, особенно в свете частых конфискаций
недвижимого имущества, в судебном порядке.
Что касается УК Республики Корея, то примечательно, что в нем
содержится статья аналогичная ст. 139 УК РФ (нарушение неприкосновенности
жилища, то есть незаконное проникновение в жилище, совершенное против
воли проживающего в нем лица), но, в отличие от второго, оно содержит в себе
дополнительное действие объективной стороны, выражающееся в отказе
покинуть квартиру по требованию, что можно считать фактическим
приобретением квартиры. Ст. 139 УК РФ (нарушение неприкосновенности
жилища) это звучит как незаконное проникновение в квартиру, совершенное
против воли проживающего в ней человека. Отказ оставить его в иске по
объективной стороне статьи 139 УК РФ не содержится,но положительным
моментом УК РФ является отметка этой статьи, раскрывающая понятие жилья.
В целом, что касается самого определения понятия преступления, такого
как кража, мошенничество, то это положительное качество характерно для
уголовного кодекса, а содержание указанных статей в Уголовном кодексе
страны не раскрывается в полной мере. Например, в ст. 347 УК Республики
Корея (Мошенничество): «лицо, которое осуществляет мошеннические
действия в отношении другого лица, изымая тем самым его имущество или
имея материальную выгоду от другого лица, подлежит наказанию... » не
указано, что понимается под мошенническими действиями. Ст. 350 УК
Республики Корея (Вымогательство): «Лицо, которое путём вымогательства
способствует, чтобы другое лицо признало себя несостоятельным должником,
или получает денежную выгоду от последнего...», также не раскрывает, что же
такое вымогательство, и каким путем оно совершается. То же можно сказать и
про ст. 333 этого же УК (Кража): «Лицо, которое насильно отбирает имущество
другого человека, или получает денежный доход от другого лица, или
заставляет третье лицо сделать это путем применения к нему насилия или
запугивания, подлежит наказанию...», которая в УК РФ отождествляется с
грабежом. Что касается тайного хищения имущества, то оно предусмотрено в