65
Гл ав а 3 П р облемы п редв а рительн ог о обяз ательств а
3.1 Н адлеж ащее исп олнение обяз ательств а, в озник ающег о из
п редв а рительн ог о д ог ов о р а: обеспечение исп олнения и ег о ос обенн ости
Исп олнение д ог ов о р а является цент р альн ой ст адией в р азвитии люб ог о
д ог ов о рн ог о обяз ательственн ог о п р ав о отн ошения. П оведение ст о р он,
н ап р авленн ое н а исп олнение усл овий д ог ов о р а, оп ределяет с аму сущн ость
д ог ов о р а к ак уник альн ой п р ав ов ой ф о рмы имущественных отн ошений
уч астник ов х озяйственн ог о об о р от а. В д ог ов о ре вы р аж ается ст ремление ст о р он
к ожид аем ому п р ав ов ому результ ату, п р оявляется их имущественный инте рес
п олучить т о, н а чт о они р ассчитыв али п ри ег о з аключении.
К ак п ок азыв ает п р актик а, именн о н а эт ой ст адии действия д ог ов о р а
ст о р он ами д опуск аются н а рушения н о рм альных усл овий г р ажд анск ог о
об о р от а, п редел ов осуществления г р ажд анских п р ав, связ анные, п режде всег о,
с неисп олнением или нен адлеж ащим исп олнением п ринятых обяз ательств.
Этим обст оятельств ом, п режде всег о, и обусл овлен ст оль вним ательный
п одх од з ак он од ателя к п р облеме п р ав ов ог о регули р ов ания п о рядк а исп олнения
д ог ов о рных обяз ательств, уст ан овлению г а р антий, обеспечив ающих их
вып олнение.
В к ачестве одн ог о из п ринцип ов обяз ательственн ог о п р ав а
п р ов озгл аш ается н адлеж ащее исп олнение обяз ательств, к от о р ое обеспечив ает
вып олнение усл овий обяз ательств а и с облюдение т реб ов аний з ак он а, иных
п р ав овых акт ов, а п ри отсутствии т аких усл овий и т реб ов аний - обыч аев
дел ов ог о об о р от а или иных обычн о п редъявляемых т реб ов аний
1
.
Д анный п ринцип р аск рыв ается в т реб ов аниях т ог о, чт о обяз ательств о
д олжн о быть исп олнен о н адлеж ащему субъекту, в н адлеж ащем месте, в
н адлеж ащее в ремя и н адлеж ащим п редмет ом.
Д ругим не менее в ажным п ринцип ом исп олнения обяз ательств является
их ре альн ое исп олнение (исп олнение обяз ательств в н ату ре), т.е. с ове ршение
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019). Принят ГД ФС РФ 21.10.1994 // Рос. газ. № 239 от 08.12.1994. - Ст. 309.
66
д олжник ом именн о т ог о действия, к от о р ое с ост авляет с оде рж ание
обяз ательств а, без з амены ег о денежным эквив алент ом в виде в озмещения
убытк ов и упл аты неуст ойки. В с о ответствии с ч. 2 ст. 396 ГК т ольк о
в озмещение убытк ов в случ ае неисп олнения обяз ательств а и упл ат а неуст ойки
з а ег о неисп олнение осв об ожд ают д олжник а от исп олнения обяз ательств а в
н ату ре, если ин ое не п редусм от рен о з ак он ом или д ог ов о р ом.
Вышеизл оженн ое в не меньшей ме ре отн осится и к п редв а рительн ому
д ог ов о ру, з аключение к от о р ог о п о р ожд ает, к ак г ов о рил ось выше,
оп ределенные обяз ательств а ст о р он.
Ю ридически к ажд ое исп олнение п о обяз ательству х а р акте ризуется тем,
чт о он о п редст авляет с об ой в олевые деяния, н ап р авленные н а п рек р ащение
обяз ательств а. Несм от ря н а, к аз ал ось бы, п р ост оту и ясн ость п онятия
«исп олнение обяз ательств», в цивилистике р азве рнул ась ши р ок ая дискуссия об
оп ределении п р ав ов ой п ри р оды исп олнения обяз ательств.
Нек от о рые исслед ов атели счит ают, чт о исп олнение обяз ательств
п редст авляет с об ой сделку. Т ак, п о мнению В.Н. Ох оцимск ог о, «действия,
с ове рш аемые субъект ами в п р оцессе исп олнения, являются одн ост о р онними
сделк ами»
1
. В св ою оче редь, С.Н. Б р атусь ук азыв ал, чт о «действия п о
исп олнению обяз анн остей всеми св оими п ризн ак ами п одх одят п од
оп ределение сдел ок»
2
. Исп олнение обяз ательств в к ачестве сделки
х а р акте риз ов али и иные авт о ры
3
.
Ин ой п одх од к п оним анию п р ав ов ой п ри р оды исп олнения обяз ательств
изл ожен А. О. К р ас авчик овым. П о ег о мнению, исп олнение обяз ательств ни
чт о ин ое, к ак ю ридический п оступ ок, т о есть п р ав оме рн ое действие, п ри
к от о р ом ю ридический эффект н аступ ает нез ависим о от субъективн ог о
1
Охоцимский В.Н. Основные моменты исполнения по обязательствам. Саратов, 1929. Стр.
81.
2
Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. Госюриздат, 1950. Стр. 11.
3
«Во всех случаях действия по исполнению обязанности являются сделкой, а,
следовательно, юридическим актом» - Толстой В.С. Исполнение обязательств. Юридическая
литература, 1973. С. 23.
67
м омент а
1
. П од обн ая п озиция выск аз ан а А.Л. Ф риевым: исп олнение
обяз ательств а – «с ове ршение д олжник ом оп ределенн ог о действия,
н ап р авленн ог о н а д остижение цели обяз ательств а – уд овлетв о рение
п от ребн остей и ох р аняемых з ак он ом инте рес ов к редит о р а, в с о ответствии с
п ринцип ами ег о исп олнения, либ о в озде рж ание от с ове ршения
оп ределенн ог о действия»
2
.
Сделк а – действия, н ап р авленные н а в озникн овение, изменение либ о
п рек р ащение п р ав и обяз анн остей. П оск ольку исп олнение обяз ательств а
имеет св оей целью в озникн овение, изменение либ о п рек р ащение п р ав и
обяз анн остей, он о является сделк ой.
Т аким об р аз ом, исп олнение обяз ательств а – с ове ршение п р ав оме рных
действий, н ап р авленных н а д остижение не обх одим ог о субъект ам в озникших
п р ав о отн ошений п р ав ов ог о результ ат а, а т акже п рек р ащение обяз ательств а в
с о ответствии с о ст атьей 408 ГК РФ.
П о мнению А.В. М аксименк о, исп олнение п редв а рительн ог о д ог ов о р а
имеет нек от о рые отличительные че рты п о с р авнению с исп олнением иных
г р ажд анск о-п р ав овых д ог ов о р ов. В к ачестве пе рв ог о отличительн ог о
п ризн ак а авт о р называет ос обый сп ос об исп олнения – «с ове ршение в олев ог о
действия, н ап р авленн ог о н а з аключение д руг ог о г р ажд анск о-п р ав ов ог о
д ог ов о р а»
3
. В к ачестве вт о р ог о отличия - нев озм ожн ость нен адлеж ащег о
исп олнения п редв а рительн ог о обяз ательств а, п оск ольку эт о суть
неисп олнение д ог ов о р а в чист ом виде. Т акже авт о р указал в к ачестве
ос обенн ости т о, чт о п редв а рительн ое обяз ательств о имеет св ое
д оп олнительн ое осн ов ание п рек р ащения – нен ап р авление ст о р он ами
п редв а рительн ог о д ог ов о р а п редл ожения з аключить осн овн ой д ог ов о р. В
1
Советское гражданское право. Т.1. Учебник / под ред. Красавчикова О.А. / М., 1985. С. 471.
2
Фриев А.Л. Исполнение гражданско-правовых обязательств между предпринимателями.
Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / А.Л. Фриев. Саратов, 1999. – С. 37-38.
3
Максименко А.В. Предварительный договор в обязательствах отдельных видов купли-
продажи: вопросы правового регулирования и практики применения. Дисс. на соиск. уч. ст.
канд. юрид. наук. / А.В. Максименко. – М., 2002. – С. 137.
68
с ов окупн ости ук аз анные п ризн аки в п олн ой ме ре х а р акте ризуют ос обенн ость
исп олнения п редв а рительн ог о обяз ательств а.
В с о ответствии с абз ацем 2 пункт а 5 ст атьи 429 ГК РФ в случ ае
в озникн овения р азн огл асий ст о р он отн осительн о усл овий осн овн ог о
д ог ов о р а т акие усл овия оп ределяются в с о ответствии с решением суд а.
Осн овн ой д ог ов о р в эт ом случ ае счит ается з аключенным с м омент а
вступления в з ак онную силу решения суд а или с м омент а, ук аз анн ог о в
решении суд а.
С огл асн о пункту 3 ст атьи 1 ГК РФ п ри уст ан овлении, осуществлении и
з ащите г р ажд анских п р ав и п ри исп олнении г р ажд анских обяз анн остей
уч астники г р ажд анских п р ав о отн ошений д олжны действ ов ать
д об р ос овестн о.
В озм ожн ость п рименения с анкций п ри отк азе от исп олнения
п редв а рительн ог о д ог ов о р а не вызыв ает с омнений. П оск ольку исп олнение
п редв а рительн ог о д ог ов о р а з аключ ается в с ове ршении действий п о
з аключению осн овн ог о д ог ов о р а, т о нед об р ос овестн ое п оведение лиц а п ри
исп олнении п редв а рительн ог о д ог ов о р а т акже влечет взыск ание убытк ов
с огл асн о пункту 3 ст атьи 434.1 ГК РФ.
В с о ответствии с пункт ом 3 ст атьи 434.1 ГК РФ ст о р он а, к от о р ая ведет
или п ре рыв ает пе рег ов о ры о з аключении д ог ов о р а нед об р ос овестн о, обяз ан а
в озместить д руг ой ст о р оне п ричиненные этим убытки.
Убытк ами, п одлеж ащими в озмещению нед об р ос овестн ой ст о р он ой,
п ризн аются р асх оды, п онесенные д руг ой ст о р он ой в связи с ведением
пе рег ов о р ов о з аключении д ог ов о р а, а т акже в связи с ут р ат ой в озм ожн ости
з аключить д ог ов о р с т ретьим лиц ом.
Т аким об р аз ом, з ак он од ательств ом Р оссийск ой Феде р ации
п редусм от рены с анкции к ак п ри отк азе от исп олнения, т ак и
нед об р ос овестн ом п оведении п ри исп олнении п редв а рительн ог о д ог ов о р а.
69
С огл асн о пункту 1 ст атьи 429 ГК РФ п о п редв а рительн ому д ог ов о ру
ст о р оны обязуются з аключить в будущем д ог ов о р о пе ред аче имуществ а,
вып олнении р аб от или ок аз ании услуг ( осн овн ой д ог ов о р) н а усл овиях,
п редусм от ренных п редв а рительным д ог ов о р ом. Т аким об р аз ом, з аключение
осн овн ог о д ог ов о р а осуществляется н а усл овиях, ук аз анных в
п редв а рительн ом д ог ов о ре, а т акже, в силу ст атьи 421 ГК РФ, н а иных
усл овиях, с огл ас ов анных ст о р он ами.
Исключением из ук аз анн ог о п р авил а является существенн ое изменение
обст оятельств, из к от о рых ст о р оны исх одили п ри з аключении
п редв а рительн ог о д ог ов о р а.
В с о ответствии с пункт ом 1 ст атьи 461 ГК РФ существенн ое изменение
обст оятельств, из к от о рых ст о р оны исх одили п ри з аключении д ог ов о р а,
является осн ов анием для ег о изменения или р аст о ржения, если ин ое не
п редусм от рен о д ог ов о р ом или не вытек ает из ег о существ а.
Изменение обст оятельств п ризн ается существенным, к огд а они
изменились н аст ольк о, чт о, если бы ст о р оны м огли эт о р азумн о п редвидеть,
д ог ов о р в о обще не был бы ими з аключен или был бы з аключен н а
зн ачительн о отлич ающихся усл овиях.
П ри н аличии существенных изменений обст оятельств, из к от о рых
ст о р оны исх одили п ри з аключении д ог ов о р а, они (ст о р оны) м огут
с ам ост оятельн о внести в д ог ов о р изменения, либ о, п ри нев озм ожн ости
внесудебн ог о у регули р ов ания, пе ред ать сп о р н а р ассм от рение в судебн ом
п о рядке. П ри эт ом не обх одим о н аличие с ов окупн ости следующих усл овий:
1. в м омент з аключения д ог ов о р а ст о р оны исх одили из т ог о, чт о
т ак ог о изменения обст оятельств не п р оиз ойдет;
2. изменение обст оятельств вызв ан о п ричин ами, к от о рые
з аинте рес ов анн ая ст о р он а не м огл а п ре од олеть п осле их в озникн овения п ри
т ой степени з аб отлив ости и осм от рительн ости, к ак ая от нее т реб ов ал ась п о
х а р акте ру д ог ов о р а и усл овиям об о р от а;
70
3. исп олнение д ог ов о р а без изменения ег о усл овий н аст ольк о
н а рушил о бы с о ответствующее д ог ов о ру с о отн ошение имущественных
инте рес ов ст о р он и п овлекл о бы для з аинте рес ов анн ой ст о р оны т ак ой уще рб,
чт о он а в зн ачительн ой степени лишил ась бы т ог о, н а чт о был а вп р аве
р ассчитыв ать п ри з аключении д ог ов о р а;
4. из обыч аев или существ а д ог ов о р а не вытек ает, чт о риск
изменения обст оятельств несет з аинте рес ов анн ая ст о р он а.
Одн ак о п ри н аличии ук аз анн ой с ов окупн ости усл овий суд отд аст
п редп очтение р аст о ржению д ог ов о р а. Изменение усл овий д ог ов о р а в озм ожн о
лишь в исключительных случ аях: р аст о ржение д ог ов о р а п р отив о речит
общественным инте рес ам; р аст о ржение д ог ов о р а п овлечет для ст о р он уще рб,
зн ачительн о п ревыш ающий з ат р аты, не обх одимые для исп олнения д ог ов о р а н а
измененных суд ом усл овиях.
П о п ричине специфичн ости п редв а рительн ог о обяз ательств а и ег о
исп олнения в цивилистике не одн озн ачн о р аз реш ается в оп р ос п рименения к
н азв анным п р ав о отн ошениям сп ос об ов обеспечения исп олнения обяз ательств.
Неустойка.
Н а в оп р ос о в озм ожн ости обеспечения неуст ойк ой п о р ожд аемых
п редв а рительным д ог ов о р ом обяз ательств авт о ры, к ак п р авил о, д ают
п ол ожительный ответ.
Т ак, п о мнению М. Г онч а р ов ой, «следует об р атить вним ание, чт о
п рименение шт р афных с анкций з а н а рушение усл овий п редв а рительн ог о
д ог ов о р а не регл аменти р ов ан о р оссийским з ак он од ательств ом, к от о р ое не
п редусм ат рив ает п од обных с анкций з а нез аключение д ог ов о р а. С д руг ой
ст о р оны, п редв а рительный д ог ов о р является с ам ост оятельным г р ажд анск о-
п р ав овым обяз ательств ом, и, след ов ательн о, неисп олнение или
нен адлеж ащее исп олнение ег о усл овий м ожет п овлечь взыск ание неуст ойки
(ст. 330 ГК РФ). Нужн о учитыв ать т акже, чт о неуст ойк а является не т ольк о
ме р ой ответственн ости з а неисп олнение или нен адлеж ащее исп олнение
71
г р ажд анск о-п р ав ов ог о обяз ательств а, н о и служит сп ос об ом обеспечения ег о
н адлеж ащег о исп олнения. Пе речень обеспечительных сдел ок в п. 1 ст. 329
ГК РФ является отк рытым, п оэт ому д опуск ается включение в д ог ов о р
усл овий о сп ос об ах обеспечения исп олнения обяз ательств, не т ольк о
п редусм от ренных з ак он ом, н о и вы р аб от анных с амими ст о р он ами»
1
.
Е.Б. П одуз ов а счит ает, чт о «п рименение неуст ойки (ст. 330 ГК РФ) не
ст авится в з ависим ость от вид а, обеспечив аем ог о ею обяз ательств а.
Неуст ойк а м ожет исп ольз ов аться и для обеспечения неимущественн ог о
обяз ательств а. Нет п репятствий для п рименения неуст ойки к обяз ательству,
в озникшему из п редв а рительн ог о д ог ов о р а.
К ак п редст авляется, если с р ок действия п редв а рительн ог о д ог ов о р а
с овп ад ает с о с р ок ом исп олнения обяз анн ости з аключить осн овн ой д ог ов о р,
т о неуст ойк а м ожет быть взыск ан а в судебн ом п о рядке п о истечении с р ок а
действия п редв а рительн ог о д ог ов о р а. В д анн ом случ ае ф акт неисп олнения
обяз анн ости з аключить осн овн ой д ог ов о р в озник ает лишь в м омент
истечения с р ок а, в к от о рый осн овн ой д ог ов о р д олжен быть з аключен. К р оме
т ог о, неуст ойк а т акже является ме р ой г р ажд анск о-п р ав ов ой ответственн ости
и м ожет быть взыск ан а нез ависим о от т ог о, п рек р атил св ое действие
осн овн ой д ог ов о р или нет»
2
.
Нельзя с огл аситься с тем, чт о неуст ойк а м ожет н ачисляться с м омент а
истечения с р ок а действия п редв а рительн ог о д ог ов о р а. Р анее был о ук аз ан о о
следующей ос обенн ости п редв а рительн ог о д ог ов о р а: действия ст о р он п о
з аключению осн овн ог о д ог ов о р а с он ап р авлены, и ст о р он а, пе рв ой
н ап р авивш ая п редл ожение з аключить осн овн ой д ог ов о р, п ри об рет ает п р ав о
т реб ов ания з аключения д ог ов о р а о пе ред аче имуществ а, ок аз ании услуг,
вып олнении р аб от и т.п., т о есть п ри об рет ает ст атус уп р ав ом оченн ой
1
Гончарова М. Предварительный договор – ступень к заключению основной сделки. // ЭЖ-
Юрист. 2017. N 28. С. 14.
2
Подузова Е. Б. Обеспечение исполнения обязательства, вытекающего из предварительного
договора, посредством задатка // Современное право. - 2012. - № 10. - С. 70.
72
ст о р оны. В т ак ом случ ае неуст ойк а п одлежит исчислению с м омент а
истечения с р ок а, уст ан овленн ог о п редл ожением о з аключении осн овн ог о
д ог ов о р а для н ап р авления ответ а н а т ак ое п редл ожение, ин аче - с м омент а
укл онения к онт р агент а от з аключения осн овн ог о д ог ов о р а. Если же ни одн а
из ст о р он не н ап р авил а ук аз анн ог о п редл ожения в течение с р ок а действия
п редв а рительн ог о д ог ов о р а, т о счит ается, чт о ст о р оны ут р атили инте рес к
з аключению осн овн ог о д ог ов о р а, и п рименение п оследствий в виде
взыск ания неуст ойки в д анн ом случ ае нев озм ожн о.
П о мнению Б.И. С алимзян ов а, «з ак он связыв ает упл ату неуст ойки
лишь с ф акт ом неисп олнения (нен адлеж ащег о исп олнения) обяз ательств а, не
п рид ав ая х а р акте ру п оследнег о оп ределяющег о зн ачения. В эт ой связи
ник аких п репятствий к обеспечению неуст ойк ой исп олнения
неимущественных обяз ательств, вытек ающих из п редв а рительн ог о д ог ов о р а,
в т ом числе обяз ательств а з аключить д ог ов о р, н а н аш взгляд, не
существует»
1
.
П о н ашему мнению, обеспечение п редв а рительных обяз ательств
неуст ойк ой не п р отив о речит ее существу, след ов ательн о, в озм ожн о.
В судебн о- а рбит р ажн ой п р актике в оп р ос о п р ав оме рн ости включения в
п редв а рительный д ог ов о р усл овия о неуст ойке р аз реш ается в б ольшинстве
случ аев п ол ожительн о.
П р актик а суд ов общей ю рисдикции п ок азыв ает, чт о в случ ае п р ос р очки
исп олнения обяз ательств, уст ан овленных п редв а рительным д ог ов о р ом,
п р ос р очивш ая ст о р он а д олжн а упл атить неуст ойку (шт р аф, пени), если т ак ой
вид обеспечения обяз ательств а п редусм от рен з ак он ом или д ог ов о р ом.
П риме р ом м ожет п ослужить обз о р судебн ой п р актики р ассм от рения
С а р ат овским обл астным суд ом в июне 2015 г од а сп о р ов, в озник ающих п ри
исп олнении п редв а рительн ог о д ог ов о р а.
1
Салимзянов Б.И. Обеспечительная функция предварительного договора в сфере оборота
недвижимости / Б.И. Салимзянов. – Казань, 2013. С. 91.
73
М ожн о одн озн ачн о ск аз ать, чт о и а рбит р ажные суды, и суды общей
ю рисдикции д опуск ают случ аи обеспечения п редв а рительных обяз ательств
неуст ойк ой.
К онцепцией р азвития г р ажд анск ог о з ак он од ательств а, Федеральным
законом от 12.03.2014 № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую,
вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а
также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и ег о
п р оект ом ост р о п ост авлены в оп р осы не обх одим ости р азг р аничения п онятий
«п р оценты» и «неуст ойк а», з ак онн ой неуст ойки, уст ан овленн ой
импе р ативными н о рм ами з ак он а, и неуст ойки, уст ан овленн ой
дисп озитивными н о рм ами з ак он а, пе ресм от р а в озм ожн ости суд а уменьш ать
р азме р неуст ойки и иные.
В оп р ос о в озм ожн ости обеспечения неуст ойк ой исп олнения
п редв а рительных обяз ательств не р ассм ат рив ается. П ол аг аем, эт о
обусл овлен о отсутствием н а п р актике сп о р ов и р азн огл асий п о д анн ому
в оп р осу.
Задаток.
В п оследние г оды в лите р ату ре р азве рнул ась ши р ок ая дискуссия о
в озм ожн ости п рименения з ад атк а для обеспечения исп олнения
п редв а рительных обяз ательств.
П о мнению Б.М. Г онг ал о, «х а р акте ристик а п редв а рительн ог о д ог ов о р а
в к ачестве о рг аниз аци онн ог о п рив одит к выв оду: в о исп олнение д анн ог о
д ог ов о р а не м ожет п р оизв одиться пе ред ач а к ак ог о-либ о имуществ а (в т ом
числе и денег) одн ой ст о р он ой д руг ой ст о р оне»
1
. Авт о р счит ает, чт о
п редв а рительный д ог ов о р не п о р ожд ает имущественных обяз ательств, в силу
чег о не п одлежит обеспечению з ад атк ом.
1
Гонгало Б.М. Гражданско-правовое обеспечение обязательств: дисс. на соиск. уч. ст. д-ра
юрид. наук / Б.М. Гонгало - Екатеринбург, 1998. - С. 117.
74
Ан ал огичную п озицию з аним ают и другие авт о ры. Т ак, Д.В.
М айд а р овский ссыл ается н а т о, чт о п редв а рительный д ог ов о р не п о р ожд ает
денежных обяз ательств. «Именн о п оэт ому видится, чт о суждения авт о р ов о
т ом, чт о р аз в действующем ГК РФ отсутствуют н о рмы, д опуск ающие
обеспечение обяз анн остей ст о р он з ад атк ом именн о п о п редв а рительн ому
д ог ов о ру, т о не исключ ается т ак ая в озм ожн ость н а п р актике, не
об осн ов аны»
1
. С. Цыг анк ов счит ает, чт о «д анн ая сумм а не м ожет
р ассм ат рив аться в к ачестве з ад атк а и з ад атк ом не является, п оск ольку не
отвеч ает п ризн ак ам, уст ан овленным в п. 1 ст. 380 ГК. Эт о ин ая ф о рм а
обеспечения, п рям о з ак он ом не п редусм от ренн ая, н о не п р отив о реч ащ ая
ему»
2
. Авт о р п редл аг ает оп ределять судьбу п олученных п ри з аключении
п редв а рительн ог о д ог ов о р а денежных с редств в д ог ов о ре в с о ответствии с
п р авил ами о з ад атке в к ачестве неп оимен ов анн ог о сп ос об а обеспечения
исп олнения обяз ательств.
П.М. Пе рмяк ов а утве ржд ает, чт о з ад ат ок одн ов ременн о д олжен
вып олнять п рисущие ему т ри функции: пл атежную, д ок аз ательственную и
уд ост ове рительную, чег о не п р оисх одит п ри обеспечении исп олнения
п редв а рительных обяз ательств р ассм ат рив аемым сп ос об ом. Именн о п о
н азв анн ой п ричине «в ф о рм альн о-ю ридическ ом смысле с п озиций
действующег о г р ажд анск ог о з ак он од ательств а обеспечение исп олнения
п редв а рительн ог о д ог ов о р а з ад атк ом не п редст авляется в озм ожным».
Вместе с тем, «эт о существенн о сниж ает г а р анти р ов анн ость
исп олнения обяз ательств а п о п редв а рительн ому д ог ов о ру. П оэт ому был о бы
целес о об р азн о п редусм от реть в ст. 429 ГК в озм ожн ость обеспечения
з ад атк ом обяз анн остей ст о р он п о п редв а рительн ому д ог ов о ру. В эт ом случ ае
следует т акже исключить пл атежную и д ок аз ательственную функции з ад атк а
1
Майдаровский Д.В. Предварительный договор и заключение основного договора в
Российском гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Д.В.
Майдаровский. - Ростов-на-Дону, 2011. – С. 84.
2
Цыганков С. Задаток при купле-продаже жилья // Хозяйство и право № 11, 1999. С. 89.