34
В дальнейшем М.И. Брагинский модифицирует разработанную им
классификацию и указывает в качестве четвертой группы договоры о
совместной деятельности
14
.
Для того чтобы понять, к какой из перечисленных групп договоров
относится предварительный договор, следует определить конституирующие
признаки каждой группы и выяснить, отвечает ли предварительный договор
указанным признакам.
Договоры о передаче имущества
Предварительный договор не может быть включен в группу договоров о
передаче имущества, поскольку передача имущества не составляет элемент
предмета предварительного договора.
Договоры о выполнении работ
Группа договоров на выполнение работ также не охватывает
предварительный договор, поскольку последний не предполагает выполнение
одной из его сторон по заданию другой стороны определенной работы и сдачи
ее результата.
Договоры об оказании услуг
Не обоснованно отнесение предварительного договора к группе
договоров об оказании услуг. По предварительному договору стороны
обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, вьшолнении
работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных
предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Исходя из этого каждая из сторон
предварительного договора выполняет действия по заключению основного
договора не для того чтобы создать у другой стороны полезный эффект услуги
В виде заключения основного договора, но исключительного для того чтобы
самой стать стороной основного договора. Более того, сами по себе действия
14
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. В двух томах. Том 1:
Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание
коллективных образований. М., 2006. С. 593.
35
только одной стороны предварительного договора по заключению основного
договора не способны создать никакого полезного эффекта.
В договоре возмездного оказания услуг можно четко определить сторону,
в пользу которой оказывается услуга, удовлетворяя потребности
услугополучателя. Как верно замечает Л.Г. Ефимова: «договор возмездного
оказания услуг заключается в интересах возмездного удовлетворения
потребностей заказчика» . В предварительном договоре невозможно выделить
только одну сторону, потребности которой удовлетворяются. Обе стороны
одинаково извлекают пользу от заключения основного договора.
Необходимо соотнести этот тезис с тем, что ряд договоров об оказании
услуг, а именно: договор поручения, договор комиссии, агентский договор —
могут иметь своим предметом заключение гражданско-правового договора.
Так, по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется
совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные
юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной
поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1ст. 971ГКРФ).
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по
поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или
несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке,
совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится
обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с
третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст.
990 ГК РФ).
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за
вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала)
юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от
имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом
от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится
обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с
третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По
36
сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала,
права и обязанности возникают непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005 ГК
РФ).
Действия по заключению договора, совершенные во исполнение договора
поручения или агентского договора, построенного по модели договора
поручения, приводят к тому, что права и обязанности по заключенной сделке
возникают непосредственно у доверителя (принципала), а не у поверенного
(агента). Полезный эффект услуги проявляется в том, что услугополучатель
становится стороной правоотношения, следующего из сделки совершенной
услугодателем, имеющим соответствующее правомочие. Поверенный (агент),
услуга которого состоит в заключении договора, понимает, что не создает для
себя правоотношение. В этом отличие от предварительного договора, сторона
которого совершает действия по заключению основного договора для того,
чтобы стать его стороной.
При заключении комиссионером во исполнение договора комиссии
гражданско-правого договора, стороной обязательственного правоотношения
становится комиссионер. При этом полезный эффект услуги комиссионера
проявляется в следующем. Во-первых, комиссионер, вступая в отношения с
третьим лицом, только прикрывает фигуру комитента, действуя в его
интересах, за его счет, и передавая комитенту вещи, полученные по сделке,
заключенной с третьим лицом. Во-вторых, вещи, приобретенные
комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. По
существу, цель комиссии совпадает с целью поручения - возникновение
результата сделки у того, кто дал поручение. Только в комиссии для этого
дополнительно требуется передача первоначально полученных комиссионером
результатов совершенной им с третьим лицом сделки
15
. Сказанное
применительно к договору комиссии в полной мере относится к договору
агентирования по модели комиссии.
15
Брагинский М.И., Витряпский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о
выполнении работ и оказании услуг. М., 2018. С. 403.
37
Совершение только одной из сторон предварительного договора действий
по заключению основного договора само по себе не создает никакого полезного
эффекта, как это происходит с гражданско-правовой услугой. Предварительный
договор направлен на заключение в будущем другого договора — цель, для
достижения которой не достаточно действий только одной из сторон
предварительного договора.
Договоры о ведении общего дела (совместной деятельности) Исключив
договоры о передаче имущества, выполнении работ и оказании услуг, можем
попытаться найти место предварительного договора среди договоров о
совместной деятельности. Для этого необходимо определить понятие «договора
о совместной деятельности».
О.С. Иоффе пишет, что цели, преследуемые сторонами договоров,
направленных на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг,
«совпадают в смысле встречной противоположной направленности: один
продает — другой покупает, один сдает имущество внаем - другой получает его
во временное пользование и т.п... Иной характер носят обязательства по
совместной деятельности. Их участники преследуют одну и ту же цель..., для
достижения которой они объединяют свои усилия и вносят имущественные
вклады. Разумеется, и в таких обстоятельствах их субъекты являются
кредиторами и должниками, поскольку каждый, будучи обязанным внести
имущественный вклад и совершить определенные действия в общих интересах,
имеет право требовать такого же поведения от всех других контрагентов. Но
если граждане или организации заключают договор о совместной деятельности,
то на первый план выступает общая цель, а их взаимные права и обязанности
служат только средством ее достижения».
Отмеченные О.С. Иоффе признаки договоров о совместной деятельности
характерны и для предварительного договора за тем исключением, что
предварительный' договор не предполагает имущественного предоставления.
Стороны предварительного договора объединяет единая цель - заключение в
38
будущем основного договора, для достижения которой требуются совместные
усилия его сторон.
Возникает вопрос, является ли имущественное предоставление
конститутивным признаком договоров о совместной деятельности. Например,
М.И. Брагинский, выделяя группу договоров о совместной деятельности, не
называет передачу имущества в качестве их квалифицирующего элемента.
Ученый указывает только одну разновидность договоров о совместной
деятельности - договоры о создании коллективных образований, которые в
дальнейшем разбиваются на две подгруппы в зависимости от того, идет ли речь
об образованиях, не обладающих гражданской правосубъектностью, либо об
образованиях - юридических лицах
16
, оставляя открытым вопрос об иных
разновидностях договоров о совместной деятельности.
Считаем возможным предложить следующую многоступенчатую
классификацию договоров о совместной деятельности. В зависимости от того,
относится ли к предмету договора о совместной деятельности имущественное
предоставление, договоры о совместной деятельности можно разделить на
договоры, предполагающие и не предполагающие имущественного
предоставления.
Договоры о совместной деятельности, предполагающие имущественное
предоставление сторон, в настоящее время представлены договорами о
создании коллективных образований, которые, как было указано выше, принято
делить на две подгруппы в зависимости от того, идет ли речь об образованиях,
не обладающих гражданской правосубъектностью, либо об образованиях -
юридических лицах.
К договорам о совместной деятельности, не предполагающим
имущественное предоставление, следует отнести двусторонние
предварительные договоры. При этом мы не имеем целью сказать, что
16
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. В двух томах. Том 1:
Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание
коллективных образований. М., 2006. С. 12.
39
предварительный договор является разновидностью договора простого
товарищества, который также именуется в ГК РФ договором о совместной
деятельности. Представляется, что как договор простого товарищества, так и
предварительный договор относятся к большой группе договоров о совместной
деятельности. Чтобы избежать путаницы можно называть указанную общую
группу договоров договорами о ведении общего дела.
Таким образом, предварительный договор является самостоятельным
родом (видом) гражданско-правовых обязательств, входящим в группу
гражданско-правовых договоров о ведении общего дела. Предварительный
договор (как и любой договор о ведении общего дела) не строится по модели
«ты - мне, я - тебе». Предметом интереса каждой из сторон предварительного
договора является заключение основного договора как результата их
совместных действий по заключению основного договора. Обязательства
сторон предварительного договора по заключению основного договора
сонаправлены на установление обязательственных отношений из основного
договора и не имеют встречного характера.
1.3. Предмет предварительного договора
Предметом
может
договора (договорного
услуг
обязательства) являются
быть
действия
(или
сторон
бездействие),
себя
которые
рода
должна
сделок
совершить (или
цены
от совершения
если
которых
сферы
воздержаться) обязанная
другой
сторона (п. 1 ст. 307 ГК
банком
РФ).
Предварительный
модели
договор
может
выделяется
судами
среди
связи
других
модель
договоров
услугу
особым
одна
предметом,
мнению
к которому
воли
согласно
сделки
п. 1 ст. 429 ГК
прежде
РФ относятся
могут
действия
также
сторон
если
по заключению
если
договора
вместе
о передаче
если
имущества,
сама
выполнении
суда
работ
общие
или
акцепт
оказании
стал
услуг
быть
на условиях,
шире
предусмотренных
такой
предварительным
услуг
договором. Сами' действия
акцепт
по передаче
одна
имущества,
правой
выполнению
воля
работ
может
или
сделки
оказанию
услуг
услуг
одна
образуют
сферы
предмет
воля
основного
если
договора
швеции
и не могут
быть
осуществляться
аренды
по предварительному
сделки
договору. Исключение
сделка
составляет
право
передача
только
имущества
воли
для
права
заключения
момент
реального
швеции
договора.
40
Если
деле
стороны
могут
предварительного
одна
договора
обмену
еще
подход
ранее
можем
заключения
одна
основного
другой
договора
судом
начинают
может
действия
вместо
по исполнению
аренды
последнего,
стал
подобные
входят
отношения
влиета
могут
другом
быть
однако
определены
модель
как
пользу
заключение
можем
основного
права
договора
работ
конклюдентными
другой
действиями (п. 2 ст. 158,
этом
п. 3 ст. 434 и
момент
п. 3 ст. 438 ГК
этом
РФ).
Наличие
сферы
предварительного
сторон
договора
работ
о заключении
если
в будущем
вполне
договора,
таком
направленного
может
на распоряжение
дела
имуществом,
банком
не препятствует
быть
заключению
подход
правообладателем
быть
с третьим
лицо
лицом
связи
договора
силу
о распоряжении
такой
указанным
быть
имуществом. Даже
быть
если
выдаче
приобретатель — третье
кого
лицо
будет
знает
сделки
о существовании
сделки
такого
момент
предварительного
этом
договора,
мнению
это
быть
не может
сделки
являться
быть
основанием
столь
для
работу
оспаривания
если
договора
швеции
о распоряжении
обмен
имуществом.
Показательными
рода
являются
может
следующие
если
дела,
вместо
рассмотренные
верно
арбитражными
прежде
судами. Компания А обратилась
суда
в арбитражный
залоге
суд
другой
с иском
услуг
к
предпринимателю
момент
Б и компании
суда
В о применении
силу
последствий
аренды
недействительности
плюс
ничтожной
можно
сделки - заключенного
круг
между
работ
истцом
выдаче
и
ответчиками
уплата
предварительного
этот
договора
тезиса
купли-продажи
связь
нежилых
выбора
помещений
(договор).
Решением
быть
суда
деле
первой
силу
инстанции
такой
иск
услуг
удовлетворен. Суд
сторон
посчитал
плюс
договор
знает
ничтожным,
быть
поскольку
услуг
он заключен
выбора
в отношении
надо
объекта
суда
недвижимости,
сделки
уже
можно
являвшегося
воли
предметом
может
обязательства
залога
между
может
компанией
Аи
услугу
предпринимателем
входят
Б на основании
сторон
ранее
натуре
заключенного
сторон
ими
залога
предварительного
верно
договора.
Суд
входят
апелляционной
суммы
инстанции
сделок
отменил
суда
решение
общие
арбитражного
вместо
суда,
выбора
отказав
работу
в удовлетворении
можно
исковых
такого
требований. Апелляционный
себя
суд
такой
опроверг
услуг
выводы
когда
суда
вместо
первой
знает
инстанции
пользу
о ничтожности
залога
договора,
выбора
указав
право
на
соответствие
услугу
его
момент
условий
услугу
ст. 429 ГК
другой
РФ.
Кассационный
круга
суд,
одна
оставляя
вправе
без
стал
изменения
выбора
постановление
модели
апелляционного
мнению
суда,
момент
а кассационную
вправе
жалобу
знает
компании А – без
такую
удовлетворения,
первую
указал,
обмен
что
того
наличие
силу
на момент
вправе
подписания
каждая
договора
момент
других
выбора
договоров,
оферты
заключенных
прежде
компанией
такого
А в отношении
воли
того
объект
же имущества
верно
с
другими
можем
лицами,
сделки
не влечет
основе
недействительность
столь
договора,
суда
так
сделки
как
общего
на
41
указанную
такой
дату
вывод
компания
другой
А оставалось
знает
собственником
того
помещения
швеции
и вправе
было
такого
распоряжаться
обмену
своим
того
имуществом. Было
круга
отмечено,
также
что
верно
данное
услугу
обстоятельство
дела
имеет
сделок
значение
права
при
быть
рассмотрении
вместо
вопросов,
если
связанных
быть
с
исполнением
такую
обязательств
можем
по договору
17
.
В
быть
другом
сделки
деле
быть
рассматривалась
виду
обратная
вывод
ситуация,
быть
в которой
такой
ставился
вопрос о действительности договора купли-продажи
аренды
имущества,
могут
на момент
знает
заключения
такой
которого
иском
уже
круга
был
одна
заключен
обеих
с третьим
уплата
лицом
залоге
предварительный
аренды
договор
если
купли-продажи
пришли
того
работу
же имущества. Суд
такого
кассационной
такой
инстанции
дела
указал,
кого
что
основе
наличие
числе
заключенного
лица
предварительного
одна
договора
стал
в отношении
залога
объекта
услугу
недвижимого
чрез
имущества,
быть
отчужденного
обмену
третьему
сделка
лицу,
работ
не может
влиета
служить
сторон
основанием
залога
для
судами
признания
общего
договора
смысл
об отчуждении
связь
недействительным
вывод
по признаку
можно
ничтожности
18
.
Как
прежде
следует
подход
из п. 1 ст. 429 ГК
работ
РФ,
другой
предварительный
числе
договор
такой
обязывает
будет
к участию
судом
в заключении основного
другом
договора,
выдаче
т.е. совершении
вывод
сделки.
Понятие «сделки» принято
работу
раскрывать
одна
через
обеих
понятия «воли» и/или
«волеизъявления». Например,
праве
в подготовительных
если
материалах
быть
к Германскому
может
гражданскому
можно
уложению
виду
сформулировано
мнению
следующее
такой
определение:
«Правовой
работ
сделкой
силу
в смысле
момент
данного
одна
проекта
быть
является
однако
частное
других
волеизъявление,
году
направленное
выдаче
на порождение
лица
правового
суда
результата,
того
который
сторон
согласно
этот
правопорядку
рода
наступает
сделки
потому,
услугу
что
того
этот
можно
результат
натуре
желаем.
Сущность
судами
правовой
сторон
сделки
правой
заключается
если
в том,
лицо
что
ответ
в ней
общего
действует
сама
воля,
судом
направленная
этот
на порождение
быть
правовых
этом
воздействий,
быть
и что изречение
может
правопорядка,
другой
признающее
обмену
эту
грань
волю
сторон
осуществляетжелаемое
суммы
правовое
знает
оформление»
19
.
17
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 февраля
2017 года по делу № А21-11572/2015 (официально не опубликовано) // СПС
«КонсультантПлюс».
18
Постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 июля
2017 года № Ф08-4185/2017 по делу № А53-2108/2016-С4-11; Федерального арбитражного
суда Поволжского округа от 23 сентября 2018 года по делу № А55-18753/2017 (официально
не опубликованы) // СПС «КонсультантПлюс».
19
Цит. по: Шапп Я. Система германского гражданского права. М., 2006. С. 199-200.
42
Исходя
натуре
из этого
такой
технически
других
заключение
суда
основного
воли
договора
суда
происходит
через
пользу
выражение
работу
сторонами
может
предварительного
право
договора
если
необходимой
имеет
для
быть
совершения
силу
сделки
другой
воли.
Если
суда
предварительный
сделка
договор,
оферты
создающий
пришли
обязанность
подход
заключить
лица
основной
однако
договор
сторон
для
того
его
верно
обеих
году
сторон,
прежде
содержит
подход
все
быть
существенные
обмену
условия
воли
основного
связь
договора,
судами
каждая
обеих
из сторон
входят
обязана
связь
сделать
сторон
совпадающее
ответ
с
предварительным
сделку
договором
грань
предложение
силу
о заключении
общие
основного
дела
договора
основе
или
обеих
принять
силу
оферту,
кого
обращенную
воли
к ней. Выставление
вправе
одной
году
из сторон
выбора
предварительного
другом
договора
пользу
оферты
могут
о заключении
права
основного
суда
договора,
смысл
совпадающей
работу
по содержанию
себя
с предварительным
первую
договором,
другой
создает
быть
у другой
столь
стороны
сделка
предварительного
работу
договора
быть
обязанность
быть
принять
аренды
такую
силу
оферту.
Исходя
одна
из содержания
суда
ст. 328 и
одна
ст. 429 ГК
сторон
РФ,
исходя
если
сферы
обратное
сторон
не
установлено
тезиса
в предварительном
деле
договоре,
одна
ни одна
если
из его
этом
сторон
момент
не обязана
направлять
воли
другой
работу
стороне
сделка
предложение
если
заключить
модель
основной
акцепт
договор
услугу
раньше
акцепт
другой
суда
стороны.
Можно
быть
ли понимать
суда
указание
сделка
п. 1 ст. 429 ГК
сторон
РФ,
займа
в которой
смысл
идет
суда
речь
сделок
о
заключении
воли
договора
займа
о передаче
верно
имущества,
оферты
выполнении
работу
работ
услугу
или
воли
оказании
должны
услуг,
было
таким
другой
образом,
модели
что
первую
предварительный
работ
договор
сделка
может
может
предшествовать
модель
заключению
обеих
основного
сторон
договора
работу
любого
других
вида? К
столь
примеру,
подход
Э.П. Гаврилов
довод
отвечает
работ
на этот
сторон
вопрос
того
положительно: «предварительный
общие
договор
влиета
имеет
сферы
в
виду
круг
заключение
знает
в будущем
подход
любого
пользу
гражданского
быть
договора,
уплата
как
сама
поименованного,
вывод
так
знает
и непоименованного»
20
.
Такой
объект
подход
вполне
к предмету
может
предварительного
лицами
договора
оферты
поддерживается
смысл
в
немецкой
пришли
литературе.
Представляется,
цены
что
сторон
ответ
этот
на поставленный
такой
вопрос
работ
является
того
не столь
воли
очевидным,
модель
а для
суда
ответа
подход
на него
обмену
следует
пользу
соотнести
себя
п. 1 ст. 429 ГК
числе
РФ,
20
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой
(постатейный) / Под ред. С.П. Гришаева и A.M. Эрделевского (2006) // СПС
«КонсультантПлюс».
43
лица
указывающий
вывод
на круг
сделку
договоров,
деле
в отношении
аренды
которых
сделки
допустимо
суда
заключение
лица
предварительного
столь
договора,
работу
с п. 1 ст. 307 и
можем
п. 1 ст. 420 ГК
первую
РФ.
В
сделки
соответствии
быть
с п. 1 ст. 420 ГК
может
РФ договором
пришли
признается
исходя
соглашение
такой
двух
правой
или
такой
нескольких
воли
лиц
такого
об установлении,
этом
изменении
быть
или
между
прекращении
быть
гражданских
праве
прав
объект
и обязанностей. П. 1 ст. 307 ГК
общего
РФ предусматривает,
ответ
что
могут
в
силу
судами
обязательства
сторон
одно
такого
лицо (должник) обязано
пришли
совершить
исходя
в пользу
рода
другого
работу
лица (кредитора) определенное
лица
действие,
праве
как-то:
имеет
передать
столь
имущество,
выбора
выполнить
круг
работу,
лицо
уплатить
виду
деньги
вывод
и т.п.,
займа
либо
само
воздержаться
знает
от
определенного
момент
действия,
можно
а кредитор
залога
имеет
момент
право
услугу
требовать
круг
от должника
может
исполнения
акцепт
его
чрез
обязанности.
Можем
могут
сделать
сделка
вывод,
другой
что
пришли
предмет
быть
предварительного
воли
договора
сделки
ограничивается
числе
действиями
акцепт
по заключению
суда
договора,
суда
устанавливающего
объект
обязательство
быть
передать
работ
имущество,
мнению
выполнить
быть
работу,
сторон
оказать
тезиса
услугу
суда
или
сторон
совершать
себя
совместные
общие
действия.
При
суда
таком
когда
подходе
натуре
из круга
пришли
возможных
указал
основных
прав
договоров
вывод
исключаются
одна
договоры,
лицами
направленные
одна
на изменение
вывод
или
одна
прекращение
сторон
уже
воли
существующих
суда
обязательственных
мнению
отношений (например,
момент
соглашение
другом
об
отступном (ст. 409 ГК
права
РФ),
силу
соглашение
дела
о прощении
одна
долга (ст. 415 ГК
связи
РФ),
сторон
соглашение
одна
об изменении
смысл
или
аренды
о расторжении
воля
договора (п. 1 ст. 452 ГК
будет
РФ),
вывод
соглашение
первую
об уступке
судом
права (требования) (п. 1 ст. 382 ГК
довод
РФ)).
Указанные
если
выводы
услугу
находят
швеции
подтверждение
прийти
в практике
другой
арбитражных
работ
судов. Так,
шире
компания А обратилась
объект
в арбитражный
вывод
суд
быть
с иском
указал
к компании
круг
Б
о понуждении
такой
заключить
сторон
договор
цены
об отступном
лица
на основании
надо
предварительного
должны
договора.
Решением
другом
арбитражного
момент
суда
цены
первой
акцепт
инстанции,
аренды
оставленным
вывод
без
может
изменения
суда
судами
силу
апелляционной
работ
и кассационной
прийти
инстанции,
круга
в
удовлетворении
сделок
исковых
сделки
требований
вполне
было
числе
отказано.
Отказывая
того
компании Ав
одна
понуждении
имеет
компании
швеции
Б к заключению
основного
могут
договора
вправе
об отступном
суда
на условиях
быть
предварительного
банком
договора,
виду
суды
таком
указали
выбора
на то,
таком
что
сделку
согласно
момент
ст. 409 ГК
вывод
РФ отступное
сделки
является