25
полного понимания правовой природы предварительного договора требуется
определить его место в системе гражданско-правовых договоров.
За основу возьмем предложенную М.И. Брагинским и В.В. Витрянским
классификацию, подразделяющие договора на четыре группы в зависимости
от их направленности: договоры о совместной деятельности; договоры,
направленные на передачу имущества; договоры, направленные на
выполнение работ; договоры, направленные на оказание услуг
1
.
С точки зрения П.А. Меньшенина, предварительный договор
необходимо отнести к группе договоров о совместной деятельности. П.А.
Меньшенин, выделив ключевые классификационные признаки каждой из
указанных групп договоров, приходит к выводу относительно того, что
специфику предварительного договора наиболее четко отражают признаки
договоров о совместной деятельности (за исключением признака об
осуществлении имущественного предоставления)
2
. Возникает вопрос,
является ли имущественное предоставление конститутивным признаком
договоров о совместной деятельности. По мнению М.И. Брагинского и В.В.
Витрянского, данный признак не является обязательным, а только обособляет
группу направленных на создание коллективных образований договоров,
выделяя среди них две разновидности, в зависимости от отсутствия или
наличия правосубъектности появляющегося образования
3
.
П.А. Меньшенин видит выход из создавшейся ситуации в
необходимости подразделения договоров о совместной деятельности на
предполагающие имущественное предоставление и не предполагающие
1
Брагинский М.И. Договорное право. Общие положения: монография. Книга 1 / М.И.
Брагинский, В.В. Витрянский. М.: Статут, 2011. С. 399.
2
Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве: дис. …
канд. юрид. наук: 12.00.03 / П.А. Меньшенин. Москва, 2011. С. 46.
3
Брагинский М.И. Договорное право. Общие положения: монография. Книга 1 / М.И.
Брагинский, В.В. Витрянский. М.: Статут, 2011. С. 403.
26
такового. Рассматриваемая правовая конструкция, в таком случае, относится
к последней группе
1
.
Указанная точка зрения интересна и вполне обоснована, поскольку
участники предварительного договора в отличие от участников договоров об
оказании услуг (выполнении работ, передаче вещей и пр.) преследуют
единую цель, достижение которой возможно в случае совершения ими
сонаправленных действий.
Итак, предварительный договор является самостоятельным родом
(видом) гражданско-правовых договоров и входит в группу договоров о
совместной деятельности. Специфика рассматриваемого договора
заключается в том, что стороны видят удовлетворение собственного интереса
в заключении предварительного договора (установлении обязательств для
себя), которое возможно только при совершении сонаправленных действий.
ГК РФ дополнен в соответствии с Федеральным законом от 08.03.2015
г. № 42-ФЗ статьями 429.1 и 429.2, закрепляющими такие правовые
конструкции, как рамочный договор и опцион на заключение договора.
До закрепления конструкции рамочного договора законодательно, в
науке описывались разные модели этой правовой конструкции. Например, по
мнению Л.Г. Ефимовой, рамочный договором представляет собой договор,
целью которого выступает организация длительных деловых связей в виде
потока различных деловых отношений, для достижения которых необходимо
заключение договоров-приложений, чьи отдельные условия согласовываются
в базовых договорах
2
. При этом, Л.Г. Ефимова отождествляет понятия
рамочного договора и организационного договора. Аналогичный знак
равенства ставит между данными понятиями и Е.Б. Козлова, одновременно
утверждая собственные представления относительно конструкции рамочного
договора. С ее точки зрения, рамочным считается договор, в соответствии с
1
Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве: дис. …
канд. юрид. наук: 12.00.03 / П.А. Меньшенин. Москва, 2011. С. 48.
2
Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры // Л.Г. Ефимова. М.: Волтерс
Клувер, 2006. С. 24.
27
которым стороны обязуются заключить в будущем основной договор, и
который включает в себя условия о сроке своего действия, предмете и
некоторых других условиях основного договора
1
. К рамочным договорам
Е.Б. Козлова относит договор о проведении публичного конкурса на
заключение договора, договор на проведение торгов, генеральный полис и
договор об организации перевозки грузов. Модель рамочного договора,
закрепленная законодательно, несколько отличается от предложенных Е.Б.
Козловой и Л.Г. Ефимовой.
Согласно положениям п. 1 ст. 429.1 ГК РФ, рамочным договором
признается договор, который определяет общие условия обязательственных
взаимоотношений сторон, с возможностью их уточнения и конкретизации
сторонами посредством заключения отдельных договоров, подачи одной из
сторон заявок или другим образом, во исполнение или на основании
рамочного договора. П. 2 указанной статьи устанавливает необходимость
применения к неурегулированным отдельным договорами отношениям
сторон (в т. ч. при не заключении сторонами отдельных договоров) общих
условий, содержащихся в рамочном договоре, если иное не следует из сути
обязательства или не указано в отдельных договорах. Соответственно,
рамочный договор наделяет стороны правом на уточнение и конкретизацию
условий договора. Одновременно рамочный договор может использоваться и
без уточнений или конкретизации, следовательно, в нем должны содержаться
условия, которые позволяют его применять без заключения дополнительных
соглашений и договоров. С нашей точки зрения, рамочный договор должен
содержать все существенные условия договора. В соответствии с п. 1 ст. 425
ГК РФ, вступление договора в силу и его обязательность для сторон
наступает с момента его заключения. Согласно положениям п. 1 ст. 432 ГК
РФ, договор считается заключенным при достижении сторонами соглашения
1
Козлова Е.Б. Организационные договоры: понятие и классификация / Е.Б. Козлова //
Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 5. С. 4.
.
28
относительно всех существенных условий договора в надлежащей форме. В
качестве существенных выступают: условия относительно предмета
договора; условия, названные существенными или необходимыми для
договоров данного вида в законе или других нормативных правовых актах;
все условия о которых должно быть достигнуто соглашение в соответствии с
заявлением одной из сторон. Поскольку к рамочному договору применяются
общие положения о договоре, в случае отсутствия в нем существенных
условий он будет считаться незаключенным.
С точки зрения А. Бычкова, особенность рамочного договора
заключается в том, что сам по себе он не создает никаких обязательств для
сторон, а направлен только на их организацию путем установления основ во
взаимоотношениях участников
1
. Указанная позиция противоречит
установленному п. 2 ст. 429.1 ГК РФ правилу, согласно которому, к
неурегулированным отдельным договорами отношениям сторон
применяются общие условия, которые содержатся в рамочном договоре.
Очевидно, что для возможности применения общих условий без
конкретизации дополнительными соглашениями, они должны порождать
обязательства.
До закрепления конструкции рамочного договора законодательно,
точка зрения А. Бычкова отражала сложившуюся в судебной практике
позицию. Так, в соответствии с Постановлением ФАС Уральского округа от
31.10.2005 № Ф09-3601/05-С5 акционеру-заемщику отказано в
удовлетворении требований относительно признания недействительным
соглашения об открытии рамочной кредитной линии, заключенного между
ним и банком. Свой отказ суд мотивировал тем, что указанное соглашение
являлось для заемщика крупной сделкой, не одобренной в соответствии с
установленным порядком. Суд отметил, что согласно условиям соглашения,
денежные средства подлежат выдаче заемщику по отдельным кредитным
1
Бычков А. Нюансы предварительного договора / А. Бычков // ЭЖ-Юрист. 2015. № 7. С.
12.
29
договорам. Само же соглашение нельзя расценивать как кредитный договор в
смысле ст. 819 ГК РФ, поскольку в нем отсутствуют существенные условия
для такого вида договора
1
.
Таким образом, анализ судебной практики свидетельствует о том, что
на сегодняшний день неизвестно, каким образом будет урегулирован
законодательно закрепленный рамочный договор, ввиду того, что
сложившаяся до данного закрепления позиция судебных органов не
соответствует правовым реалиям.
Аналогично предварительному, рамочный договор представляет собой
самостоятельный договор. Указанное подтверждается п. 2 ст. 429.1 ГК РФ,
предусматривающим возможность применения рамочного договора и без
дополнения его положений другими договорами. Тем не менее, это правило
является диспозитивным, т. е. стороны могут предусмотреть недопустимость
применения общих положений рамочного договора без уточнений. В общем
виде рамочный договор является самостоятельным.
Согласно положениям п. 1 ст. 429.2 ГК РФ, опцион на заключение
договора является предоставлением одной стороной путем безотзывной
оферты права другой стороне на заключение одного или нескольких
договоров на предусмотренных опционом условиях.
Некоторые исследователи неоднократно высказывали позицию о том,
что опцион представляет собой разновидность предварительного договора
2
.
Так, по мнению П.А. Меньшенина, опцион является односторонним
предварительным возмездным договором
3
. Указанная точка зрения активно
критикуется другими учеными, например, согласно обоснованному мнению
1
Постановление ФАС Уральского округа от 31.10.2005 № Ф09-3601/05-С5 // СПС
КонсультантПлюс.
2
Красников Н. О концепции опционного соглашения как предварительного договора по
российскому праву / Н. Красников // Юрист. 2009. № 12. С. 27.
3
Меньшенин П.А. Опционный договор / П.А. Меньшенин // Право и экономика. 2008. №
5. С. 19-25.
30
В.С. Комарицкого, опцион имеет ряд отличий от предварительного договора,
его рассматривают в качестве непоименованного вида договоров
1
.
В соответствии с верным замечанием В.Г. Бородкина, опционное
соглашение не выступает самостоятельным договором, ввиду невозможности
его существования без основного договора, считающегося заключенным с
момента акцепта держателя опциона. Таким образом, опционное соглашение
входит в состав основного договора
2
. Предварительный договор, в отличие
от него, представляет собой самостоятельный договор.
Для того, чтобы заключить соглашение о предоставлении опциона на
заключение договора необходимо направить безотзывную оферту. В
соответствии со ст. 436 ГК РФ, оферта, которая получена адресатом, не
может быть отозвана в течение установленного для ее акцепта срока, кроме
случаев, когда иное следует из сути предложения или обстановки, в которой
оно было сделано, либо оговорено непосредственно в оферте. В ходе
заключения предварительного договора безотзывная оферта не направляется.
Опцион на заключение договора предоставляет право на заключение
договора, тогда как при заключении предварительного договора стороны
обязуются заключить в будущем основной договор. Таким образом,
отличием рассматриваемых правовых конструкций является
диспозитивность последствий их заключения. Кроме того, следует уточнить,
что опцион предоставляет право только получившему оферту лицу. На
направившее оферту лицу возлагается обязанность заключения договора на
предусмотренных в оферте условиях. В предварительном договоре у всех его
субъектов возникает обязанность заключения основного договора в будущем.
Несомненно, что последствием обоих рассматриваемых договоров
является заключение в будущем опционного или основного договора, что
1
Комарицкий В.С. Правовое регулирование преддоговорной ответственности по
законодательству Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03
/ В.С. Комарицкий . Москва, 2016. С. 59.
2
Бородкин В.Г. Опционный договор в проекте изменений в Гражданский кодекс / В.Г.
Бородкин // Московский юрист. 2013. № 2 (9). С. 91.
31
выступает в качестве их общей черты. Сторона предварительного договора
для заключения основного договора должна направить контрагенту
предложение о заключении такого договора. Аналогично стороне
предварительного договора, получившее безотзывную оферту лицо
акцептует оферту, в результате чего происходит заключение договора.
В соответствии с п. 5 ст. 429 ГК РФ предусматривается возможность
понуждения стороны предварительного договора заключить основной
договор. В случае с опционом нет необходимости в использовании мер
подобного рода, поскольку сторона, которой направлена оферта, заключает
договор путем ее акцепта.
Согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ, предварительный договор подлежит
заключению в установленной для основного договора форме. В случае, когда
форма основного договора не установлена, предварительный договор
заключается в письменной форме. Аналогичное правило предусматривается
и относительно формы опциона, который в соответствии с п. 5 ст. 429 ГК РФ
заключается в форме, которая установлена для подлежащего заключению
договора
1
.
Предварительный договор, как уже указывалось ранее, является
безвозмездным. В соответствии с п. 1 ст. 429.2 ГК РФ, опцион на заключение
договора предоставляется за плату или иное встречное предоставление,
кроме случаев, когда соглашением (в т. ч. заключенным между
коммерческими организациями) не предусмотрено другого. Необходимо
уточнить, что в соответствии с п. 3 ст. 429.2 ГК РФ, платеж по опциону не
засчитывается в счет платежей по заключаемому на основании безотзывной
оферты договору и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.
Таким образом, у предварительного договора и опциона имеются
отличительные и сходные черты. Тем не менее, наличие сходств не дает
1
Галстян А.Б. Предварительный договор: проблемы теории и практики / А.Б. Галстян //
Наука и современность: сборник трудов научной конференции. Уфа: Омега сайнс, 2015.
С. 78.
32
возможность сделать вывод о том, что опцион представляет собой
разновидность предварительного договора.
Предварительным договором регулируются отношения сторон
относительно организации заключения основного договора. В цивилистике
подобные отношения называются организационными
1
. В свою очередь
договоры, которые регулируют такого рода отношения также именуются
организационными. С точки зрения Е.Б. Козловой, среди организационных
неимущественных договоров выделяются предварительные договоры. Е.Б.
Козлова, ссылаясь на п. 7.6 Концепции развития гражданского
законодательства Российской Федерации, подчеркивает организационную
роль предварительного договора, его направленность на упорядочение
отношений между его участниками, связанных с осуществлением
юридически значимых действий по заключению в будущем основного
договора
2
.
1.3. Структура предварительного договора (содержание и форма)
Предварительный договор предоставляет участникам гражданского
оборота возможность установления определенных обязательств, связав ими
друг друга ими еще до заключения основного договора. В соответствии с п. 1
ст. 429 ГК РФ, стороны предварительного договора обязуются заключить в
будущем основной договор (об оказании услуг, выполнении работ или
передаче имущества) на предусмотренных предварительным договором
условиях.
1
Захаров М.Ю. Предварительный договор в российском гражданском праве / М.Ю.
Захаров // Юридическая наука, образование и практика: тенденции развития: сборник
трудов научной конференции. Белгород: Белгородский университет кооперации,
экономики и права, 2016. С. 221.
2
Козлова Е.Б. Организационные договоры: понятие и классификация / Е.Б. Козлова //
Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 5. С. 6.
33
Также предварительный договор можно заключить на оформление в
будущем других операций. Подобный вывод следует из того, что п. 1 ст. 429
ГК РФ не называет исключительными виды будущих сделок, на оформление
которых направлен предварительный договор, равно как и не указывает на
то, что сделки иного характера не могут выступать предметом
предварительного договора.
Ст. 429 ГК РФ не предусматривает специальных правил относительно
субъектов предварительного договора, из чего следует вывод, что в качестве
субъектов предварительного договора могут выступать любые субъекты
гражданского права, с соблюдением установленных в отношении
правосубъектности участников гражданских правоотношений общих
ограничений
1
.
Согласно положениям п. 2 ст. 429 ГК РФ, предварительный договор
подлежит заключению в установленной для основного договора форме, а в
случае, когда форма основного договора не установлена – в письменной
форме.
Кроме того, п. 2 ст. 429 ГК РФ определяет ничтожность в качестве
последствия несоблюдения формы предварительного договора. Согласно с п.
1 ст. 166 ГК РФ, ничтожная сделка является таковой с момента ее
совершения, вне зависимости от признания ее в таком качестве судом.
Так, в соответствии с Апелляционным решением Верховного суда
республики Карелия от 23.05.2014 по делу № 33-1969/2014 отменено
решение суда и удовлетворены исковые требования о признании
недействительным предварительного договора купли-продажи и взыскании
денежной суммы, поскольку предварительный договор купли-продажи
автомобиля был заключен сторонами в устной форме
2
.
1
Максименко А.В. Предварительный договор в обязательствах отдельных видов купли-
продажи: вопросы правового регулирования и практики применения: дис. … канд. юрид.
наук: 12.00.03 / А.В. Максименко. Москва, 2013. С. 61.
2
Апелляционное определение Верховного суда республики Карелия от 23.05.2014 по делу
№ 33-1969/2014 // СПС КонсультантПлюс.
34
Согласно верной позиции П.А. Меньшенина, в случае, когда после
заключения основного договора выясняется недействительность или
незаключенность предварительного договора, это не оказывает влияние на
действительность основного договора. Такую точку зрения П.А. Меньшенин
обосновывает следующими обстоятельствами: недействительная сделка
недействительна с момента ее совершения и не влечет юридических
последствий, кроме связанных с ее недействительностью; при
недействительности сделки на каждую из сторон возлагается обязанность по
возврату другой стороне всего полученного по сделке, а при невозможности
возврата полученного в натуре – возместить его стоимость в деньгах;
законом могут быть предусмотрены другие последствия недействительности
сделки
1
.
Аннулирование юридических последствий предварительного договора
заключается в том, что обязанность по заключению основного договор
считается не возникшей, тем не менее, это не влияет на действительность
основного договора, поскольку во исполнение предварительного договора не
производится имущественное предоставление, стоимость которого может
быть возвращена. Кроме того, на сегодняшний день законодательно не
предусмотрено специальных последствий недействительности основного
договора.
А.В. Васильев, в развитие позиции относительно влияния на основной
договор недействительности предварительного, указывает что последствием
несоблюдения правил о форме предварительного договора может стать
применение последствий ничтожной сделки по инициативе суда, ходатайству
сторон или любого другого заинтересованного лица (п. 2 ст. 166 ГК РФ)
2
.
Следует отметить, что данный вывод был сделан в условиях ранее
действовавшего гражданского законодательства. В соответствии со статьей
1
Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве: дис. …
канд. юрид. наук: 12.00.03 / П.А. Меньшенин. Москва, 2011. С. 74.
2
Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США: дис. … канд. юрид.
наук: 12.00.03 / А.В. Васильев. Москва. 2007. С. 64.