35
168 Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции закона от
07.05.2013 г. № 100-ФЗ данный факт не свидетельствует о ничтожности
договора.
С точки зрения А.В. Васильева, возможность применения к основному
договору последствий ничтожности присутствует только в случае
понуждения заключить данный договора на основании ничтожного
предварительного
1
. Другими словами, в случае добровольного заключения на
основе недействительного предварительного договора основного,
последствия ничтожности первого не распространяются на последний.
С точки зрения А.В. Васильева, положения ГК РФ, описывающие
форму предварительного договора как соответствующую форме основного,
не могут включать в себя соответствие форме основного договора, которая
«усилена» соглашением сторон или, например, уставом общества. Тем не
менее, п. 2 ст. 429, п. 1 ст. 434, ст. 163 ГК РФ не исключают обратного
толкования, свидетельствуя о возможности согласования в предварительном
договоре условия о форме основного договора. Указанным А.В. Васильев
обосновывает необходимость уточнения положения п. 2 ст. 429 ГК РФ
2
.
Таким образом, представляется целесообразным закрепление в п. 2 ст.
429 ГК РФ правила о подчинении формы предварительного договора
исключительно установленной законом форме основного договора.
Применительно к предварительному договору ГК РФ в качестве
обязательных условий, без которых договор считается незаключенным,
предусматривает его предмет и срок. Предмет представляет собой
существенное основополагающее условие договора. В противовес ему, в
договоре данного типа срок может отсутствовать, поскольку абз. 2 п. 4 ГК
РФ предусматривает, что при отсутствии в предварительном договоре
условия о сроке, он считается равным одному году. С 01.06.2015 г., в
1
Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США: дис. … канд. юрид.
наук: 12.00.03 / А.В. Васильев. Москва. 2007. С. 65.
2
Там же, С. 67.
36
предварительном договоре обязаны содержаться условия, которые позволяют
установить предмет и условия основного договора, относительно которых по
заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при
заключении предварительного договора
1
.
В соответствии с рамочным договором, стороны определяют общие
условия своего взаимодействия и вопросы, по которым они достигли
соглашения на дату его заключения. Детализация и уточнение условий
конкретных сделок, которые совершаются согласно рамочному договору,
осуществляется в соответствии с отдельными соглашениями сторон, которые
могут быть оформлены в виде дополнительных соглашений или
самостоятельных договоров. К отношениям сторон по рамочному договору и
детализирующим его соглашениям применяются положения рамочного
договора в качестве общих правил и условия отдельных соглашений.
Тем не менее, все указанные договорные конструкции отличаются от
предварительного договора в рассматриваемом нами аспекте тем, что их
следствием их заключения является возникновение основных обязательств с
определенным сроком исполнения, тогда как предварительный договор не
порождает подобных обязательств и направлен исключительно на
установление обязательств по заключению в будущем основного договора на
определенных условиях.
В соответствии с Постановлением ФАС Дальневосточного округа от
18.02.2014 № Ф03-4/2014, предварительный договор должен содержать
прямое указание на принятие сторонами обязательств по заключению в
будущем основного договора на определенных условиях. Одного намерения
недостаточно
2
.
1
Дендак Г.М. Предварительный договор в юридической доктрине и
правоприменительной практике: особенности правового регулирования и актуальные
направления развития института / Г.М. Дендак // Провинциальные научные записки. 2015.
№ 2. С. 38.
2
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.02.2014 № Ф03-4/2014 // СПС
КонсультантПлюс.
37
Согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ, предварительный договор должен быть
заключен в предусмотренной для основного договора форме, а в случае
неустановления формы основного договора - в письменной форме. При
несоблюдении правил относительно формы предварительного договора, он
является ничтожным.
Согласно положениям п. 3 ст. 429 ГК РФ, предварительный договор
должен содержать условия, которые позволяют установить предмет и другие
существенные условия основного договора. В случае, когда стороны к
моменту заключения предварительного договора не имеют сведений о
точных характеристиках имущества, которое должно быть передано по
основному договору, необходимо указание всей имеющейся информации,
которая позволяет его индивидуализировать, к примеру, включение в
предварительный договор сведений из проектной документации строящегося
объекта
1
.
Предварительный договор содержит указание на срок, в течение
которого стороны обязуются заключить основной договор. В случае
отсутствия в предварительном договоре такого срока, основной договор
должен быть заключен заключению в течение года со дня заключения
предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ).
Аналогично любым иным гражданско-правовым обязательствам,
обязательства сторон предварительного договора относительно заключения в
будущем основного договора, могут обеспечиваться залогом, банковской
гарантией, поручительством, удержанием имущества одной из сторон, если
обе стороны предварительного договора осуществляют
предпринимательскую деятельность, и подобное право установлено в данном
договоре или ином, заключенном между ними соглашении (абз. 2 п. 1 ст. 359
ГК РФ).
1
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.03.2012 № А58-5257/10 // СПС
КонсультантПлюс.
38
Кроме того, обязательства по предварительному договору могут
обеспечиваться неустойкой, ввиду того, что ни нормами о предварительном
договоре, ни правилами о неустойке не устанавливается запрета на этот счет.
В случае отказа от заключения основного договора, неустойка может быть
уменьшена на основании ст. 333 ГК РФ или может быть отказано в
удовлетворении требования относительно ее взыскания
1
.
На сегодняшний день в судебной практике является спорным вопрос
относительно возможности обеспечения обязательств предварительного
договора задатком, предназначенным в соответствии с §7 гл. 23 ГК РФ в
целях обеспечения денежных обязательств. В соответствии с Определениями
ВС РФ от 10.03.2009 № 48-В08-19 и от 22.07.2008 № 53-В08-5, закон
подобную возможность не исключает
2
. Однако в Постановлении Президиума
ВАС РФ от 19.01.2010 № 13331/09, напротив, указывается на невозможность
использования задатка как способа обеспечения исполнения обязательств по
предварительному договору, поскольку данные обязательства денежными не
являются
3
.
Из предварительного договора следуют лишь обязательства сторон по
заключению основного договора в будущем, которые не являются
денежными, следовательно, использование задатка не отвечает самой
природе предварительного договора.
Стороны предварительного договора вправе применять
обеспечительный (гарантийный) платеж, который законом не
предусматривается, однако ему не противоречит, а, следовательно,
допускается в соответствии с принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ) и
прямым указанием п. 1 ст. 329 ГК РФ на принадлежащее сторонам право
1
Чумакова О.Н. Предварительный договор и его место в системе гражданско-правовых
договоров / О.Н. Чумакова // Традиции и новации в системе современного российского
права: сборник трудов научной конференции. М.: МГЮА им. Е.О. Кутафина. 2015. С. 215.
2
Определение Верховного Суда РФ от 22.07.2008 № 53-В08-5 // СПС КонсультантПлюс;
Определение Верховного Суда РФ от 10.03.2009 № 48-В08-19 // СПС КонсультантПлюс.
3
Постановление Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от
19.01.2010 № 13331/09 по делу № А40-59414/08-7-583 // СПС КонсультантПлюс.
39
использовать непоименованные в законе способы обеспечения исполнения
обязательств
1
.
В посвященном институту задатка §7 гл. 23 ГК РФ отсутствует запрет
на применение обеспечительного платежа как обеспечения исполнения
обязательств по предварительному договору. Следовательно, одна из сторон
предварительного договора может перечислить в пользу другой стороны
обеспечительный платеж в целях обеспечения исполнения обязательства по
заключению основного договора. В случае не заключения основного
договора по вине стороны, перечислившей обеспечительный платеж, он
остается у получившей его стороны.
В других случаях обеспечительный платеж должен быть возвращен или
может быть зачтен по основному договору, в случае, если у перечислившей
платеж стороны будут в соответствии с условиями основного договора
какие-либо денежные обязательства перед другой стороной
2
.
Согласно п. 6 ст. 429 ГК РФ, предусмотренные предварительным
договором обязательства, прекращаются в случае не заключения сторонами
основного договора в установленные срок, либо не направления одной из
сторон предложения о заключении данного договора другой стороне.
Положения ст. 421 ГК РФ предоставляют сторонам предварительного
договора возможность предусмотреть в нем условие относительно того, что,
если по окончании отведенного для заключения основного договора срока он
не будет заключен и ни одна из сторон не заявит отказа от его заключения,
срок автоматически продлевается на такой же или другой без необходимости
заключения дополнительного соглашения об этом.
Заключение основного договора может не потребоваться в случае
переквалификации предварительного договора в основной. В соответствии с
1
Новикова С.В. Функции задатка в предварительном договоре / С.В. Новикова // Научный
журнал КубГАУ, 2014. № 100. С. 1670.
2
Хабибуллина Г.Н. Предварительный договор: обеспечение исполнения / Г.Н.
Хабибуллина // Закон и право. 2016. № 5. С. 75.
40
п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54, если стороны
заключают договор, который поименован ими как предварительный, и
согласно которому они принимают на себя обязательство по заключению на
установленных ими условиях в будущем основного договора о продаже
недвижимого имущества, которое будет приобретено или создано в
последующем, однако при этом в предварительном договоре устанавливается
обязанность приобретателя имущества по уплате цену недвижимого
имущества (существенной ее части) до заключения основного договора,
судам необходимо квалифицировать данный договор как договор купли-
продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате
1
.
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах
разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет
создана или приобретена в будущем» // Вестник ВАС. 2011. № 9.
41
ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
2.1. Особенности правоотношения, возникающего из
предварительного договора в современном законодательстве
В ст. 429 ГК РФ предварительный договор понимается как соглашение,
согласно которому стороны обязуются в будущем заключить договор о
передаче того или иного имущества, выполнении работ, оказании услуг
именно на тех условиях, которые были ими согласованы в предварительном
договоре.
По мнению многих ученых, предварительный договор может быть
заключен к любому основному договору. Так, с точки зрения В.А. Васильева,
ст. 429 ГК РФ требует внесения изменений, поскольку ограничение перечня
основных договоров, предусмотренной данной статьей, необоснованно.
Ученый считает, что заключение предварительного договора является
допустимым в отношении любого другого основного договора, если это не
противоречит сущности данных соглашений. В связи с этим автор делает
вывод о необходимости расширительного толкования данной
законодательной нормы
1
.
Другой ученый, О.Г. Ершов считает нормы о предварительном
договоре общими и подлежащими применению к любым договорам без
ограничений, кроме случаев, когда иное следует из требований закона или
установлено соглашением сторон. О.Г. Ершов обуславливает указанное тем,
что гражданский закон отражает построенную по пандектному принципу
систему гражданского права (выделение общих и специальных норм), в
результате чего допускается возможность применения общих норм,
закрепленных в первой части ГК РФ, при регулировании любых
1
Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США: дис. … канд. юрид.
наук: 12.00.03 / А.В. Васильев. Москва. 2007. С. 203.
42
имущественных отношений, если иные правила поведения не устанавленыя
специальными нормами
1
. По мнению А.А. Павлова, предварительный
договор представляет собой универсальную правовую конструкцию, сфера
применения которого законодательно не ограничена, ввиду чего
предварительный договор может предшествовать заключению любого
основного договора
2
.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что предварительный
договор способен регулировать не только обязательства, которые принимают
на себя стороны при совершении определенных сделок, которые направлены
на выполнение работ, передачу имущества или же оказание услуг. Данным
договором так же могут быть урегулированы отношения сторон по
установлению обязанностей о заключении в будущем договора о
предоставлении права использования или отчуждении результатов
интеллектуальной деятельности, а также приравненных к последним
средства индивидуализации юридических лиц, работ, товаров, услуг и
предприятий.
В настоящее время в отечественной гражданско-правовой науке
сложилось мнение о том, что конструкция предварительного договора,
предусмотренная на сегодняшний день гражданским законодательством,
регламентирует особый вид общественных отношений, по своей сути
отличающийся от имущественных отношений, возникающих при
заключении основного договора, поскольку стороны данного договора
заранее согласовывают условия основного договора
3
.
Аргументом, подтверждающий тезис о сложившихся в рамках
предварительного договора общественных отношениях, может служить
1
Ершов О.Г. Предварительный договор в строительстве / О.Г. Ершов // Право и
экономика. 2010. № 11. С. 39-40.
2
Павлов А.А. Обеспечение исполнения обязательств, вытекающих из предварительного
договора / А.А. Павлов // Арбитражные споры. 2006. № 2 (34). С. 94.
3
Ряхлов А.А. Предварительный договор: проблемы теории и практики / А.А. Ряхлов //
Традиции и новации в системе современного российского права: сборник трудов научной
конференции. М.: Проспект, 2017. С. 179.
43
мнение Ф.О. Богатырева, исследовавшего проблемы обязательств с
нематериальным интересом. В своих работах автор отмечает, что содержание
предварительного договора в первую очередь содержит неимущественные
права и обязанности. По мнению Ф.О. Богатырева, стороны
предварительного договора обязаны совершить действия по заключению
основного договора имущественного характера (не опосредующие товарный
обмен), хотя в подавляющем большинстве случаев целью сторон
предварительного договора является удовлетворение с его помощью
собственных имущественных потребностей посредством вступления в
будущем в отношения, вытекающие из основного договора
1
.
Таким образом следует отметить, что основная цель предварительного
договора как сделки заключается в создании особой правовой связи между
сторонами договора, а также определении характера этих отношений в
будущем путем избрания определенного вида договора.
Отличительные признаки предварительного договора раскрываются в
его содержании, включающем совокупность условий данного договора, а
также условий основного договора, который стороны собираются заключить
в будущем, также включаемых в текст предварительного договора.
Место предварительного договора в системе классификации договоров
определяется однозначно. Разделение договоров на основные и
дополнительные осуществляется на основе особого признака или критерия
их юридической направленности. Так, по мнению О.С. Иоффе,
подавляющему большинству договоров свойственен окончательный
характер, ввиду возникновения на их основе обязанности по передаче
имущества, оказанию услуг, производству работ и пр. Предварительным
договором подобные обязанности непосредственно не порождаются,
поскольку он создает иную обязанность – заключить по истечении
1
Богатырев Ф.О. К вопросу о существовании обязательств с нематериальным интересом /
Ф.О. Богатырев // Журнал российского права. 2004. № 1. С. 94.
44
определенного времени новый договор, который им предусмотрен.
Следовательно, предварительный договор представляет собой соглашение о
заключении основного договора в будущем
1
.
В науке гражданского права условия какого-либо договора обычно
рассматриваются как элементы, обладающие совокупностью признаков, в
качестве одного из которых выступает принцип достаточности. Такой
принцип распространяется на договорные модели, закрепленные в
позитивном праве, в связи с чем выделяются существенные и иные условия
договора. В содержательном аспекте условия рассматриваются в качестве
способа закрепления между субъектами обязанностей и прав в
правоотношении, которое порождает договор.
М.И. Брагинским и В.В. Витрянским приведен один из наиболее
точных выводов о разграничении подходов. По мнению ученых, договорные
условия являются ничем иным, как неким способом фиксации двусторонних
прав и обязанностей. В связи с этим, говоря о содержании того или иного
гражданско-правового договора как определенного правоотношения, важно
понимать, что речь идет о правах и обязанностях контрагентов. Содержание
же договора-сделки образовано договорными условиями, фиксационная роль
которых позволяет использовать схожее понятие «пункты» в качестве
синонима условий договора
2
.
По мнению В.С. Елисеева, в связи с тем, что основу формирования
договорных отношений составляет имущественный интерес, до настоящего
времени не получивший окончательного толкования в научной литературе,
проблемы формирования имущественного интереса не входят в пределы
формирования обязательного договорного института. Имущественный
интерес входит в сферу экономики, тогда как вопросы правового
регулирования экономических отношений решаются только с
1
Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву / О.С. Иоффе. М.: Статут, 2009. С.
378.
2
Брагинский М.И. Договорное право. Общие положения: монография. Книга 1 / М.И.
Брагинский, В.В. Витрянский. М.: Статут, 2011. С. 389.