13
Цель предварительного договора заключается в установлении
определенной правовой связи (предварительного обязательства) между
субъектами основного договора, который будет заключен в будущем в случаях
невозможности или нецелесообразности его заключения в данный момент
1
.
В практике предпринимательской деятельности получили развитие так
называемые «организационные договоры»
2
, то есть договоры, опосредующие
организационные отношения в предпринимательской сфере, представляющие
собой, построенные на началах координации и субординации социальные связи,
которые направлены на упорядочение (нормализацию) иных общественных
отношений, действий их участников либо на формирование социальных
образований
3
.
Разграничивая организационные отношения и отношения, составляющие
предмет гражданского права, юридическая литература предлагает несколько
критериев. В первую очередь, в предварительном договоре отсутствует в
содержании материальный объект
4
. Отличительной чертой организационных
отношений является то, что они могут быть отделены от обслуживаемых ими
имущественных отношений, выступая в последних юридическим, а не
физическим элементом
5
.
Отсутствие встречного предоставления и безвозмездный характер
предопределяют и специфику организационных отношений. Затраты не
1
Мандрюков А.В. Отдельные особенности регулирования предварительного договора //
Индивидуальный предприниматель: бухгалтерский учет и налогообложение. – 2013. – № 5. –
С. 71.
2
Егорова М.А. Коммерческое право. – М.: РАНХиГС при Президенте РФ, Статут, 2013. – С.
152.
3
Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров. – М.: Норма, 2011. – С.
24; Кирсанов К. А. Гражданско-правовое регулирование организацион-ных отношений: дисс.
... канд. юрид. наук: 12.00.03 – Екатеринбург, 2008. – 189 с.
4
Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт, 2014. – С. 314; Ефимова Л.Г.
Рамочные (организационные) договоры на внебиржевом межбанковском рынке ценных бумаг
// Законы России: опыт, анализ, практика. – 2006. – № 7. – С. 46; Долинская В.В. Прекращение
договоров о создании юридических лиц // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2008. – №
2. – С. 35; Гражданское право: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. – М.: Приор, 2014. – С. 24-
25, 127, 851.
5
Гражданское право: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. – М.: Приор, 2014. – С. 25.
14
компенсируются другим субъектом, не распределяются между участниками
правоотношения, хотя положительный результат используется обоими
субъектами организационного отношения
1
. При этом следует отметить, что из
этого правила существуют исключения.
Следующим существенным критерием организационного отношения
является его объект, под которым понимается поведение субъектов
обязательства
2
. Объектом организационного отношения является деятельность
его субъектов, даже если она не направлена на достижение полезного
экономического результата, а создает условия для этого. Данные отношения не
носят характера имущественных, хотя и предопределяют появление таковых в
будущем.
Для организационного отношения значительным элементом является срок
его исполнения, условие о сроке следует оценивать как существенное условие
соответствующих договоров.
Следовательно, в отличие от традиционных гражданско-правовых
отношений организационные отношения направлены на оптимизацию,
упорядочивание, содействие, динамическое развитие либо стабилизацию уже
существующих отношений. Однако не все организационные отношения имеют
правовые последствия. Поэтому, организационные отношения необходимо
рассматривать через призму той экономической и юридической цели, к которой
стремятся их участники.
Важное теоретическое и практическое значение имеет вопрос о
соотношении организационных договоров и так называемых договоров
имущественного характера.
1
Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт, 2014. – С. 315.
2
Витрянский В.В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и
правоприменительной практике // Вестник ВАС РФ. – 2002. – № 6. – С. 78; Мейер Д.И. Русское
гражданское право: В 2 ч. Ч. 2: По изд. 1902 г. – М.: Статут, 2006. – С. 161; Советское
гражданское право / Под ред. О.С. Иоффе, Ю.К. Толстого, Б.Б. Черепахина. Т. 1. – Л.: Изд-во
ЛГУ, 1971. – С. 168-172.
15
Организационные договоры имеют место быть только тогда, когда они
порождают самостоятельные организационные права их субъектов.
Организационные договоры, обладающие самостоятельной ценностью, все же не
имеют смысла вне связи с «организуемыми» договорами имущественного
характера.
Правоотношения, возникающие из имущественного гражданско-
правового договора, имеют в своем составе, в том числе, и организационные
правоотношения, поскольку имущественные права и обязанности, порождаемые
данным договором, не существуют отдельно, в отрыве от субъективных
организационных прав и обязанностей
1
.
Организационные права и обязанности сопровождают имущественные
права, поддерживают их изнутри: в этом проявляется организационная функция
любого имущественного договора. Имущественный договор по существу
порождает как имущественное, так и организационное правоотношение: сам
имущественный договор поддерживается организационным правоотношением,
а имущественное правоотношение, возникающее на основе данного договора,
является результатом правового регулирования имущественного отношения.
Насколько обоснованно выделение самостоятельного организационного
договора? Существует мнение, что каждый гражданско-правовой договор либо
носит организационный характер, так как в том числе направлен на правовую
регламентацию действий, подлежащих выполнению сторонами договора, либо
содержит элементы организационного характера. В связи с этим, стоит
обратиться к судебной и арбитражной практике. Так, в Информационном письме
Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 2014 г. №165
«Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров
незаключенными» сказано, что условия организационного (рамочного)
соглашения являются частью заключенного договора, если иное не указано
сторонами и такой договор в целом соответствует их намерению, выраженному
1
Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров. – М.: Норма, 2011. –
С. 24.
16
в организационном соглашении. В проекте изменений ГК РФ предусмотрена
возможность заключения рамочных договоров (ст. 429.1), согласование условий
которых происходит в несколько этапов: сначала в части общих условий
договора, а затем – отдельных, дополняющих ранее согласованные.
Несомненно, предварительный договор выступает в качестве примера
организационного договора, который создает условия появления
обязательственного отношения имущественного или иного взаимно-встречного
содержания. Самостоятельных экономических отношений предварительный
договор не опосредует. Как известно, для того чтобы предварительный договор
мог выступить в качестве обязательного основания заключения какого-либо
договора, он должен отвечать установленным законом требованиям
1
.
И тот, и другой являются самостоятельными договорами и порождают
самостоятельные, соответственно организационные и имущественные права.
Несомненно, в целях более эффективного использования организационных
договоров в отношениях с участием предпринимателей, в том числе конструкции
предварительного договора, возникает острая необходимость теоритического
осмысления критерий разграничения организационных и обязательственных
договоров, определения организационных отношений, порождающих
самостоятельные организационные права, а также ограничения круга условий,
подлежащих обязательному отражению в договорах организационного
характера
2
.
Форма предварительного договора под страхом ничтожности должна быть
той же, что и основного, и, во всяком случае, письменной. Действительно,
допусти ГК РФ устные соглашения такого рода, они породили бы слишком
много проблем в судах с доказыванием факта их существования и условий.
Однако, и при формулировании этого, казалось бы, простого условия о
1
Кузнецова Н.В. Предварительный договор в системе обязательных оснований заключения
предпринимательских договоров // Предпринимательские договоры – материалы ежегодных
научных чтений памяти профессора С.Н. Братуся. – М.: Юрипруденция, 2008. – С. 125.
2
Демиева А.Г. Роль организационных договоров в отношениях с участием предпринимателей
// Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. – 2014. – Т. 4 (81). – С. 6.
17
соблюдении тождественной форме основного договора формы
предварительного договора, порождает споры на практике. Так, например,
возникают споры о форме заключения предварительного договора в
акционерных обществах по поводу последующих крупных сделок.
Осуществление крупных сделок по предварительному договору. Законодатель
допускает возможность заключения предварительного договора для крупных
сделок акционерного общества.
На практике в такой ситуации суть проблемы сводится к следующему:
необходимо ли принятие советом директоров или наблюдательным советом либо
общим собранием акционеров решения об одобрении предварительного
договора – крупной сделки.
В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 23.11.2006 по делу №
А44-214/2006-1
1
указано, что предварительные договоры как сделки, которые
направлены на заключение в будущем основных договоров, по своей природе не
могут быть отнесены к крупным сделкам, в связи с чем они не могут быть
оценены с позиции их крупности, так как они влекут за собой отчуждение или
приобретение имущества юридическим лицом.
Однако можно утверждать, что предварительные договоры,
предусматривающие заключение в будущем основных договоров – крупных
сделок, должны быть одобрены соответствующим органом управления
акционерного общества
2
.
В качестве доказательства такой позиции обратимся к положениям
законодательства. В частности, ст. 78 Закона об АО
3
относит к крупным сделкам
ряд связанных сделок, в процессе которых происходит отчуждение имущества
общей ценой 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
1
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.11.2006 по делу № А44-214/2006-1 //
СПС «КонсультантПлюс».
2
Смирнов А. Какие проблемы решает предварительный договор? // Акционерный вестник. –
2012. – № 3. – С. 20.
3
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об акционерных
обществах» // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 1.
18
Именно возможность отчуждения и представляет собой предварительный
договор. Так возникает описанная выше возможность заключения основного
договора, предусмотренного предварительным в обязательном порядке (см. п. 4,
5 ст. 429; п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Следует отметить, что судебная практика по данному вопросу уже
сложилась. В связи с чем, рекомендуется осуществлять одобрение
предварительного договора, являющегося крупной сделкой.
Отчуждение имущества АО по предварительному договору купли-
продажи. Здесь следует помнить о следующих важных нюансах:
1) о возможности отчуждать имущество (в том числе недвижимое),
которого еще нет у продавца в собственности, с помощью основного договора в
силу «консенсуальности» договора купли-продажи (косвенное подтверждение
можно встретить, например, в Постановлении Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 №
54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по
поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»
1
и
др.), не заключая предварительного договора;
2) о возможности установления уставом акционерного общества случаев,
при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок
одобрения крупных сделок, предусмотренный ФЗ об акционерных обществах
(см. ст. 78 Закона об АО). Такие случаи могут быть абсолютно любыми, в том
числе предварительные договоры.
Предварительное акционерное соглашение. Интересным случаем здесь
является заключение предварительного договора – акционерного соглашения,
при разработке которого следует учитывать множество правовых нюансов.
В данной сфере действует следующее правило: в силу статей 96, 98 ГК РФ
и п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 11 Закона об АО статус и деятельность любого акционерного
общества Российской Федерации, права и обязанности акционеров российского
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения
споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или
приобретена в будущем» // Вестник ВАС РФ. – 2011. – № 9.
19
юридического лица регулируются исключительно положениями российского
законодательства и учредительными документами. Соглашения акционеров
между собой возможны только по вопросам, прямо определенным законом (ст.
98 ГК РФ, ст. 9 Закона). Заключенные акционерами соглашения не должны
нарушать положения действующего законодательства и учредительных
документов Общества.
Предварительный договор в виде акционерных соглашений, бесспорно,
возможен (например, на этапе до учреждения общества). Но следует помнить о
нюансах подобного соглашения. Они заключаются в императивных нормах
корпоративного права, которые не могут быть изменены по соглашению сторон
(например, право преимущественной покупки в закрытых акционерных
обществах, компетенция органов управления и т.д.), а также в некорректной
формулировке п. 3 ст. 32.1 Закона об АО.
Так, например, ГК РФ допускает возможность заключения
предварительного договора между лицами, которые еще не являются
акционерами или один из них таковым пока не является. Предположим, эти лица
заключают предварительный договор – акционерное соглашение с обязанностью
голосовать определенным образом в отношении акций ЗАО. Тут возникает сразу
несколько проблем. Во-первых, как известно, в ЗАО предусмотрено
преимущественное право покупки акций. Во-вторых, сложно определить
количество акций, в отношении которых будет заключено акционерное
соглашение. Как следствие, возникает неопределенность предмета
предварительного договора и основного. Договор становится невыполнимым.
В связи с чем, при составлении предварительных договоров – акционерных
соглашений требуется детальное изучение положений российского
законодательства.
Предварительный договор купли-продажи акций. Такой договор возможен
в ограниченных случаях, предусмотренных законодательством. Например,
между акционерами ОАО. Также возможно заключение предварительного
договора купли-продажи акций, выкупленных обществом.
20
Несмотря на то, что акции являются именными ценными бумагами, они
обладают родовыми признаками и, относясь к конкретному обществу, не имеют
между собой индивидуально-определенных характеристик. Это дает
возможность заключать предварительный договор в отношении акций
определенного общества.
При этом заключенный предварительный договор с лицом, не являющимся
собственником продаваемых акций, может оспорить владелец акций, а не другая
сторона предварительного договора. Последняя, в этом случае, вправе лишь
обратиться в суд с требованиями, указанными выше (взыскание убытков,
заключение основного договора)
1
.
Итак, внесение в акционерное соглашение условия о приобретении или
отчуждении акций по заранее определенной цене и/или при наступлении
определенных обстоятельств, условия о воздержании от отчуждения акций до
наступления определенных обстоятельств может рассматриваться в качестве
предварительного договора купли-продажи акций только в том случае, если
впоследствии будет заключен соответствующий договор купли-продажи акций
между акционерами, подписавшими акционерное соглашение.
Здесь уместно вспомнить, что предварительный договор должен
содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие
существенные условия основного договора (п. 4 ст. 429 Гражданского кодекса
РФ). Предмет договора купли-продажи акций определяет тип передаваемых
акций, их номинальную стоимость и количество. Трудно представить, чтобы
акционерное соглашение содержало такие условия. Но если все-таки
акционерное соглашение включает в себя существенные условия договора
1
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 № Ф04-2109/2005(14105-
А75-11), Ф04-2109/2005(15210-А75-11), Ф04-2109/2005(15015-А75-11), Ф04-
2109/2005(14744-А75-11), Ф04-2109/2005(14785-А75-11); Постановление Пленума ВАС РФ от
11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по
поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»; Постановление
ФАС Северо-Западного округа от 23.11.2006 по делу № А44-214/2006-1; Постановление ФАС
Уральского округа от 16.09.2010 № Ф09-7481/10-С3 по делу № А47-10613/2009 // СПС
«КонсультантПлюс».
21
купли-продажи акций, то в этом случае (и только в этом случае) к нему в части
договора купли-продажи акций нужно применять положения Гражданского
кодекса РФ. И только в этом случае такое акционерное соглашение будет
являться смешанным договором.
Предварительный договор должен быть заключен между сторонами
основного договора. Если же основной договор купли-продажи акций
заключается на условиях акционерного соглашения, но между акционером и
третьим лицом, не подписывавшим такое соглашение, то условия о
купле-продаже акций, предусмотренные акционерным соглашением, нельзя
назвать предварительным договором, а само соглашение – смешанным
договором
1
.
Итак, по итогам рассмотрения понятия, сущности и формы
предварительного договора, можно сделать вывод, что предварительный
договор представляет собой разновидность гражданско-правовых договоров.
Предварительным является такой договор, в силу которого стороны в будущем
обязуются заключить основной договор на условиях, оговоренных в
предварительном договоре. Цель заключения предварительного договора
заключается в установлении предварительного обязательства – правовой связи
между субъектами основного договора, который будет заключен во исполнение
предварительного и на оговоренных сторонами условиях. Правовое закрепление
в современном законодательстве положений о предварительном договоре не
ново для отечественного законодательства. Предварительный договор создает
правовую связь между будущими сторонами основного договора, гарантируя
стабильность достигнутой договоренности относительно будущих договорных
отношений.
1.2. Ключевые особенности составления предварительного договора
1
Останина Е.А. Смешанный договор в контексте учения о юридических фактах // Вестник
Челябинского государственного университета. – 2010. – № 33. – С. 37.
22
Предмет предварительного договора составляют действия сторон по
заключению в будущем договора о передаче имущества, выполнении работ или
оказании услуг (основного договора). Президиум ВАС РФ неоднократно и
последовательно подчеркивал, что исключительным предметом
предварительного договора является обязательство сторон по поводу
заключения будущего договора (п. 14 Информационного письма № 59
1
,
Постановление Президиума ВАС РФ от 14.07.2009 № 402/09 по делу № А41-К1-
13707/07
2
).
Сторонами предварительного договора могут быть любые субъекты
гражданского права в пределах имеющихся у них полномочий для заключения
основного договора. Предполагается, что для заключения предварительного
договора стороны должны обладать объемом полномочий, необходимых для
заключения основного договора. Здесь может возникнуть ряд спорных вопросов:
– как следует поступать, если сторона, заключив предварительный
договор, утратила способности быть полноценным субъектом гражданского
права (например, физическое лицо было ограничено в силу каких-либо
обстоятельств в дееспособности, или юридическое лицо было ликвидировано и
т.д.)?
– как следует поступать, если лицо, полномочное на момент заключения
предварительного договора, утратило свои полномочия по заключению
основного договора (например, заключался предварительный договор супругом
в отношении общей совместной собственности, а через какое-то время супруги
расторгли брак и права подписывать основной договор у супруга утрачено)?
– как соотносятся обязательства по предварительному договору и
наследственные правоотношения (например, наследодатель заключил
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики
разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Вестник ВАС РФ. – 2001. – №
4.
2
Постановление Президиума ВАС РФ от 14.07.2009 № 402/09 по делу № А41-К1-13707/07 //
Вестник ВАС РФ. – 2009. – № 11.