12
обязанностей заботиться о соблюдении прав и законных интересов других
участников имущественного оборота. Заботливость в этом смысле
подразумевает стремление субъекта предвидеть и предотвращать связанные с
его деятельностью нарушения прав и законных интересов других лиц.
Заботливость – субъективная характеристика добросовестности, которая,
помимо этого, подразумевает и формальную сторону: пределы должного, в
рамках которых субъект обязан быть заботливым
8
.
Принцип добросовестности не содержит готовых ответов на вопросы о
том, что в конкретных обстоятельствах ему соответствует. В процессе
правоприменения необходима его конкретизация для каждого отдельного
случая. Отправной точкой может служить, например, оценка интересов
сторон, нашедшая отражение в других нормах. Подлежат учету правовая
материя, содержащаяся в конституции, а также обычаи делового оборота, в
первую очередь имеющие значение для правоотношений среди
предпринимателей.
В научной литературе указывается, что задачей принципа
добросовестности является обеспечение правового регулирования
отношений таким образом, чтобы в итоге достигался результат, который
подразумевается и преследуется действующим правом.
Если при определении того, чего требует принцип добросовестности в
конкретном деле, будут учтены вышеуказанные моменты, можно избежать
произвола и неправомерности при принятии решения. Непосредственно при
применении принципа добросовестности всегда надлежит давать подробное
обоснование того, по каким критериям были взвешены интересы сторон
спора и почему было принято именно такое решение, каким образом общий
принцип был реализован в конкретных обстоятельствах. Должно быть
7
Агарков М.М. Проблема злоупотребления правом в советском гражданском праве //
Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. – М., 2002. Т.2. С. 375.
13
обосновано, почему и каким образом правомерность конкретного решения
соответствует целям принципа добросовестности
9
.
Принцип добросовестности не является обычной правовой нормой,
предусмотренной для регулирования определенного отношения или
определенной группы отношений. Его применение всегда связано с
корректировкой обычных применяемых норм, с вмешательством судьи в
обычное правовое регулирование. Поэтому решение судьи, основанное на
принципе добросовестности, требует дополнительного аргументированного
обоснования. Простой ссылки на принцип добросовестности недостаточно.
Анализ более чем столетнего периода интенсивного развития принципа
добросовестности в судебной практике и доктрине, а также имеющегося
обобщения результатов такого развития позволяет определить достаточно
четкую внутреннюю содержательную систематику принципа
добросовестности, которую можно раскрыть через
специально-юридические функции (конкретизирующая функция,
дополняющая функция, ограничительная функция и корректирующая
функция), которые направлены непосредственно на регулирование
общественных отношений.
Внутренняя систематика служит для облегчения практической работы
с данной материей и в первую очередь помогает правильно применять
принцип добросовестности и основанные на нем правовые нормы в
конкретных отношениях.
Функциональные области применения, являясь как бы отправной
точкой, помогают сориентироваться в правильном направлении и
направляют к той или иной группе однородных, схожих правоотношений,
требующих вмешательства принципа добросовестности. Исходя из подходов,
8
Чукреев А.А. Добросовестность в системе принципов гражданского права [Электронный
ресурс] // Журнал российского права. 2002. №11 – Режим доступа:
http://uzisty.ucoz/ru/publ/2-1-0-691 (дата обращения: 27.01.2020).
14
применимых к той или иной группе, можно легче разобраться уже в
конкретной ситуации, найти обоснованное решение для конкретного спора
Таким образом, анализ научной литературы показал, что все
вышеперечисленные определения можно обобщить, в одно - они касаются
добросовестности как принципа, основанного на нравственно-этических
началах, на честном и заботливом отношении к своим контрагентам и
применимы в основном к обязательственным правоотношениям.
В то же время подобные нравственно-этические нормы не всегда
применимы в некоторых, особенно вещных, правоотношениях.
Добросовестность при виндикации вещи или в приобретательной давности
определяется главным образом на основе понятий «знал» или «должен был
знать». Никакого отношения это к нравственно-этическим началам не имеет.
В общей части ГК РФ содержится достаточно много норм, так или
иначе связанных с принципом добросовестности. В каких-то он прямо
упоминается, в каких-то нет, но, тем не менее, сами эти нормы являются
материализацией, конкретизацией принципа добросовестности (п. 3, 4 ст. 1,
п. 2 ст. 6, ст. 10, п. 2, 3 ст. 53, п. 4 ст. 62, п. 3 ст. 157, п. 2, 5 ст. 166, п. 2 ст.
179, ст. 220, п. 3 ст. 307, ст. 431.1, п. 3 ст. 432, ст. 434.1, п. 4 ст. 450, п. 4 ст.
450.1, ст. 451 ГК РФ)
10
. Для более правильного уяснения содержания норм
ГК, связанных с принципом добросовестности, важно рассмотрение их в
общей системе принципа через его функции.
1.2 Принцип справедливости в гражданском праве
На протяжении всего времени развития человечества предпринимались
попытки постичь термин «справедливость». Для уяснения данного понятия
9
Нам К.В. Принцип добросовестности. Система и бессистемность // Вестник
гражданского права, 2019. № 1. С. 28.
10
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: принят ГД РФ 21.10.1994:
подписан Президентом РФ 30.11.1994 №51-ФЗ // Российская газета. 1994. 8 дек.
15
термин «справедливость» рассмотрим в двух аспектах –
в философско-этическом и правовом.
Рассмотрение понятия «справедливости» через призму
философско-этического аспекта логично, поскольку данная категория,
несомненно, имеет свою моральную основу.
С точки зрения права первое упоминание понятия «справедливость»
можно встретить в первом титуле Дигест Юстиниана первый параграф:
«Право получило свое название от (слова) «справедливость», ибо … право
есть искусство доброго и справедливого». Таким образом, справедливость –
это мера правильного и возможного поведения. И эта мера должна быть
одинаковой для всех лиц.
Следует признать, что справедливость, чувство справедливости - в
целом понятия из области морали. Однако на определенном этапе должно
было произойти разделение морали и права; при этом последнее становится
некой мерой общественного морально-рационального компромисса,
выражающего баланс частных интересов различных лиц и их групп, частных
и общественных интересов. Этот компромисс вербально выражен в
позитивном праве; он изменчив в зависимости от обстоятельств времени,
места, качества социальной среды и иных факторов, хотя в основе его и
лежат неизменные и незыблемые общие принципы права. В числе этих
принципов - принцип справедливости, при помощи которого на позитивное
право транслируются морально-этические представления общества о праве и
государстве.
Мораль существует параллельно праву, также может меняться в
зависимости от эпохи и географии, ее спектр может включать широкий
разброс мнений и оценок. Принцип справедливости «сжимает» этот разброс,
делает из него «среднюю выборку» для оптимального с учетом обстоятельств
применения к позитивному праву. В то же время принцип справедливости
дает возможность праву реагировать на состояние общественной морали и
16
развиваться. Сказанное позволяет предпринять попытку «сплотить»
разнообразные аспекты понятия справедливости в более или менее
однородный субстрат.
Предположим, что результатом такого «сплочения» станет возможное
понимание справедливости в двух вариантах: «высокого стандарта»,
требующего наличия нравственного императива, милосердия, заботы о благе
общества, особенно когда соответствующее поведение не предписано
законом или не обеспечивается его санкцией, «общего стандарта»,
требующего только следования закону, которым предписаны общие условия
стабильности общества за счет соразмерности воздаяний, адекватности
взаимных предоставлений, баланса интересов; в том числе из прагматичного
опасения оказаться в ситуации несправедливого отношения со стороны
других при молчании закона.
Оба эти варианта понимания справедливости выразимы в юридических
терминах и могут учитываться в контексте оценки именно юридически
значимых действий участников различных правоотношений.
Таким образом, широко понимаемая юридическая справедливость - это
адаптация более высоких стандартов этически оправданного поведения к
актуальным социальным условиям. Цель этой адаптации исключительно
значима, а значение исключительно высоко. Она позволяет, с одной стороны,
привнести в правовое регулирование этический элемент, причем не в
аморфном и внутренне неоднородном состоянии, что предполагало бы
свойственное англосаксонской теоретической юриспруденции перманентное
сопоставление и противопоставление понятий морали и права, а именно в
состоянии, пригодном для применения юридических терминов и
юридических подходов.
С другой стороны, это позволяет индивидуальной и общественной
этике иметь в правопорядке свою основу и проекцию — стабильную и
интегрированную в систему именно практически реализуемых
17
общественных явлений и понятий.
Принцип справедливости, таким образом, может быть раскрыт через
стремление субъекта правопорядка к максимально безупречному участию в
социальных взаимодействиях за счет этического осознания необходимости
баланса интересов, соразмерности и гуманности всего происходящего в
правопорядке, несения каждым посильного бремени общественных
интересов и помощи ближним; неукоснительного исполнения законов,
предписаний и рекомендаций правопорядка, даже если это исполнение не
обеспечивается угрозой наказания или перспективой личной выгоды.
В отечественной науке понятие справедливости не слишком часто
помещалось в контекст формулировок принципов права, в основном термин
употреблялся в сочетании «социальная справедливость» и при
необходимости противопоставления фальшивой справедливости
буржуазного права.
Анализ значения принципа справедливости для правового
регулирования был сделан в фундаментальном труде Г.А. Свердлыка,
который относил справедливость советского права к его общеправовым
принципам наряду с демократизмом, интернационализмом и гуманизмом. В
новейшую эпоху к теме справедливости в праве обращались С.С. Алексеев,
подчеркивавший главенствующую роль принципа социальной
солидарности
11
; В.М. Ведяхин и К.М. Ведяхина, рассматривавшие
справедливость в контексте группы общих нравственно-этических
принципов права
12
; С.А. Иванова, назвавшая принцип социальной
справедливости общим принципом права, который растворяется в массиве
гражданского законодательства и составляющими которого являются
11
Алексеев С. С. Восхождение к праву // Собрание сочинений. – М., 2010. Т. 6. С. 349
12
Ведяхин В. М., Ведяхина К. В. Понятие и классификация принципов права // Право и
политика. 2002. № 4. С. 27.
18
разумность и добросовестность
13
; А.С.Гайдук и А.А.Киселев,
квалифицировавшие принцип справедливости в качестве фундаментального
правового начала, важнейшего принципа права вообще и гражданского права
в частности, в соответствии с которым осуществляется построение всей
системы права; правового идеала, с которым все остальные принципы права
соотносятся как частное с общим
14
. В литературе, как правило, признается,
что понятие справедливости является широким, многоплановым и далеко не
всегда правовым.
В правовой философии и теории нет единого взгляда по поводу
соотношения справедливости и права. Характерно понимание
справедливости Б. Паскалем: «Справедливо подчиняться справедливости,
нельзя не подчиняться силе. Справедливость, не поддержанная силой,
немощна, сила, не поддержанная справедливостью, тиранична...
Справедливость легко оспорить, сила очевидна и неоспорима... И
неспособные сделать справедливость сильной люди положили считать силу
справедливой»
15
. Ф. Регельсбергер считал, что справедливость не
представляет собой правового принципа, из которого можно было бы
непосредственно выводить практические положения права.
Л.И. Петражицкий, напротив, рассматривал в общем контексте
справедливости права даже такой незаменимый инструмент
гражданско-правового регулирования, как возмещение убытков. В наше
время единое понимание справедливости тем более ставится под сомнение
16
.
А.В. Поляков отмечает «относительность справедливости» в современном
праве
17
, обусловленную изменчивостью ценностей в различных
13
Принцип справедливости в гражданском праве России: автореф. дис. ... д-ра юрид.
наук. Владимир, 2006. С. 4.
14
Гайдук А. С., Киселев А. А. Неприкосновенность собственности как принцип
современного гражданского права России. - М., 2004. С. 120.
15
Коновалов А. В. Понятие справедливости в гражданском праве//Частное право. № 8,
август 2019 с. 29
16
Соломин С. К., Соломина Н. Г. Добросовестность в гражданском праве. - М., 2018
17
Поляков А. В. Общая теория права. – СПб., 2004. С. 53.
19
общественных формациях. Т.В.Милушева, проанализировав множество
подходов к пониманию справедливости в отечественной и общемировой
науке и практике, приходит к неутешительному выводу о «неуловимости
содержания» данного понятия
18
.
Первое упоминание о справедливости как социальной категории
можно встретить в статьях Конституции Российской Федерации, что,
несомненно, оказывает влияние на все сферы жизни общества. Конституция,
выступающая основой всех отраслей права в Российской Федерации, в своей
преамбуле, имеющей особое моральное значение, закрепляет то, что
многонациональный народ российского государства чтит веру в добро и
справедливость.
Правовым фундаментом любой отрасли права в Российской Федерации
выступают принципы данной отрасли. Под принципами следует понимать
основные идеи и руководящие начала, которые определяют содержание и
направление правового регулирования. Как и любая отрасль права в РФ
Гражданское право так же имеет свои принципы правового регулирования,
выступающие базой для данной отрасли.
Принципы гражданского права, так называемые руководящие идеи для
законодателя в области данного права. О принципе справедливости
говорится в ст. 34 ЗК РФ; в ст. 7 ЖК РФ; в ст. ст.125, 129, 132, 138 Кодекса
внутреннего водного транспорта РФ; в ст. в ст. 5 СК РФ; ст. 6, 451, 1101,
1252 ГК РФ; в ст. 3 ФЗ РФ от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров,
работ, услуг отдельными видами юридических лиц»; в ст. 2 ФЗ РФ от 30
апреля 2010 г. № 68-ФЗ «О компенсации за нарушение права на
судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта
в разумный срок» в ст. ст. 339, 343, 346, 349 «Кодекс торгового
18
Принципы и презумпции в праве: междисциплинарный подход / Мордовец С. А. [и др.].
– Саратов. 2017. С. 48
20
мореплавания Российской Федерации» от 30.04.1999 N 81-ФЗ; в ст. 4 ФЗ РФ
от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и т.д.
В действующей редакции ГК РФ справедливость упоминается
значительно реже добросовестности и разумности действий в гражданском
обороте и гражданско-правовом регулировании, хотя ее значение
неоднократно и вполне явственно обозначено законодателем. Требования
разумности и справедливости поставлены им в один ряд с основными
началами гражданского законодательства, которыми п. 2 ст. 6 ГК РФ
предлагает руководствоваться для определения прав и обязанностей сторон
при невозможности использования аналогии закона и аналогии права.
Как и любой иной федеральный закон, Гражданский кодекс
Российской Федерации, взяв за основу, закрепленную в Конституции РФ
категорию справедливости, в своих положениях отражает и развивает ее.
Однако необходимо отметить, что принцип справедливости относится
абсолютно ко всем отраслям права Российской Федерации. Таким образом,
данный принцип – это общеправовой принцип.
Важно сказать, что справедливость в гражданском праве, основной
целью которого выступает защита прав и интересов сторон, участвующих в
гражданско-правовых отношениях, а также достижение компромисса между
этими лицами. Именно ст. 1 ГК РФ отражает и закрепляет важность
положений основного закона в отраслевом законодательстве. А именно
равенство участников отношений, неприкосновенность собственности и
другое являются частью принципа и начала справедливости. И в случае их
нарушения, неправильного применения или вовсе неприменения будет
нарушен и сам принцип справедливости. Однако если какие-то отношения не
могут быть урегулированы нормой закона то, необходимо основываться на
требованиях разумности, добросовестности и, конечно же, справедливости.
Стоит отметить то, что ни в одной из статей Гражданского кодекса прямо не
толкуется и не раскрывается данное понятие. Если какое-то явление не
21
находит отражение в законе, то следует обращаться к судебной практике для
уяснения его сути. На необходимость решения споров с учетом принципа
справедливости указывается в п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ,
Информационные письма Президиума ВАС РФ, Обзор судебной практики.
Изучая судебную практику, можно сделать вывод, что суды, принимая
решения, основываются на принципе справедливости, который активно
применяют в современной судебной практике по гражданским делам. В то же
время суды не поясняют, почему вынесенное решение является именно
справедливым и не мотивируют его справедливость, употребляя общую
фразу «с учетом установленных обстоятельств, требований разумности и
справедливости…».
Например, «учитывая сложность дела, характер рассматриваемого
спора, длительность его разрешения, характер и степень фактического
участия представителя в рассмотрении гражданского дела, объем
выполненной работы, руководствуясь принципом разумности и
справедливости, исходя из баланса интересов сторон, суд считает
необходимым взыскать с Сухорученкова В.Н. в пользу регионального
отделения ПП в Тульской области судебные расходы на оплату услуг
представителя в размере ...»
19
Отражение принципа справедливости в нормах гражданского
законодательства может, в том числе осуществляться и без упоминания
данного принципа в соответствующей норме. Так С.Н. Братусь по этому
поводу отмечал, что принципы могут быть обнаружены из общего смысла
правовых норм
20
.
19
Решение Привокзального районного суда г. Тулы по Делу 2-723/2016 от 13 мая 2016
года // Государственная автоматизированная система Российской Федерации
«Правосудие» [Электронный ресурс] – Режим доступа: https://bsr.sudrf.ru (дата обращения:
25.01.2020).
20
Слепенок Ю.Н. Хутов М.З. Справедливость как начало и принцип гражданского права
// Актуальные вопросы юриспруденции / Сборник научных трудов по итогам
международной научно-практической конференции. № 2., 11 марта 2017г. [Электронный
ресурс] – Режим доступа:// http://izron.ru/articles(дата обращения: 25.01.2020).