17
В своей книге «Человек для себя» Э. Фромма предложил разделить со-
весть на авторитарную и гуманистическую форму. Авторитарная совесть –
это голос внешнего авторитета (например, родителей или государства), кото-
рому человек стремится угодить и чьего неудовольствия он боится. При
этом, Э. Фромм также выделил чистую совесть, то есть сознание, что автори-
тет доволен тобой, и виноватую совесть, сознание, что он тобой недоволен.
Чистая совесть является источником чувства благополучности и безопасно-
сти, а виноватая – страха и ненадежности.
Гуманистическая совесть в отличие от авторитарной совести представ-
ляет собой собственный, независимый от внешних запретов и одобрений го-
лос человека. Это реакция всей личности на ее правильное функционирова-
ние. Цитируя Э. Фромма, гуманистическая совесть – это «наша реакция на
самих себя», «голос нашего подлинного Я, требующего от нас жить плодо-
творно, развиваться полно и гармонически – то есть стать тем, чем мы потен-
циально являемся»[84]. Таким образом, данные определения совести помо-
гают раскрыть две ее взаимодополняющие функций: предупреждающую и
ретроспективную.
Согласно этимологическому словарю Крылова, в русском языке слово
«совесть» было заимствовано из старославянского языка, и вторая часть сло-
ва восходит к тому же корню, что и глагол ведать – «знать»[72].
В большинстве европейских языков слово «совесть» также образовано
из приставки «с» и корня, который означает слово «знание». Так совесть мо-
жет быть определена как одно из выражений нравственного самосознания
личности. Согласно словарю по этике, совесть это категория этики, которая
характеризует способность личности самостоятельно формулировать для се-
бя нравственные обязанности, требовать от себя их выполнения и произво-
дить самооценку совершаемых поступков[76].
Совесть традиционно рассматривается с точки зрения таких определе-
ний как чистая, или спокойная, совесть. В обычной речи выражения «спо-
койная совесть» или «чистая совесть» означают осознание человеком испол-
18
нения своих обязательств или реализации всех своих возможностей в данной
конкретной ситуации. По существу, в таких случаях речь идет о достоинстве.
Само понятие «чистая совесть» может трактоваться по-разному (рисунок 3).
Рисунок 3. Трактовки понятия «чистая совесть» согласно Новой философской энциклопедии[74]
Важное преимущество здоровой совести - это ее автоматическое сраба-
тывание в ситуации, грозящей нарушением нравственного закона.
Тем не менее, совесть как субъективное сознание не может не ошибать-
ся. Так, Г.В.Ф. Гегель заявлял: «Совесть как формальная субъективность во-
обще есть постоянная готовность перейти в зло» [68]. В связи с этим возни-
кает вопрос: «Является ли поступок злым, если он совершается с чистой со-
вестью?», то есть с субъективной убежденностью в его правоте.
Аристотель считал, что «неосознанность выбора между добром и злом в
силу незнания не делает поступок недобровольным». С другой стороны,
Ю.А. Шрейдер в своих трудах отмечал, что «лучше ошибиться по совести,
чем оказаться правым вопреки ей».
1
Очевидно, что совесть как субъективное осознание добра является цен-
ным явлением, поскольку направляет поведение человека в верное русло вне
зависимости от обстоятельств. Тем не менее, необходимо, чтобы совесть да-
1
Шрейдер Ю. А. Указ. соч. С. 188.
Чистая совесть
сознание соответствия предъявляемым извне требованиям, вызывающее
чувство благополучия и безопасности, как будто гарантированные самим
фактом угождения авторитету
следствие покорности и зависимости и, стало быть, порочности с точки зрения
автономной и гуманистической морали
выражение амбиций человека на достигнутость совершенства, на внутреннюю
цельность и полноту
самодовольное (или лицемерное) сознание
бессовестность, понимаемая не как отсутствие совести, а как склонность не
обращать внимания на ее суждения
19
вала правильные установки в подавляющем большинстве случаев. Только то-
гда совесть будет полезной, а установка всегда поступать по совести – про-
грессивной. В таком случае совесть должна предупреждать, обращать вни-
мание возможные последствия неправильного выбора, то есть уберегать от
дурного поступка [40]. Тогда совесть будет являться ценным общественным
явлением, которое будет стимулировать нравственное поведение индивида,
лежащее в основе любого общества. В данной трактовке, поступок, совер-
шенный по совести, хоть и в дальнейшем оказавшийся ненадлежащим, может
быть признан положительным.
Изучив понятия добра и совести, рассмотрим подробнее центральное
морально-нравственное понятие «добросовестность» (таблица 1).
Таблица 1 . Различные трактовки понятия «добросовестность»
Как видно по таблице 1, Толковый словарь Ожегова и Большой эконо-
мический словарь в основе добросовестности ставят честное выполнение
своих обязательств, обязанностей. Энциклопедический словарь педагога рас-
Источник
Значение слова «добросовестность»
Толковый словарь
Ожегова
честно выполняющий свои обязательства, обязанности [80]
Большой
экономический
словарь
способность честно выполнять свои обязательства, обязанности [65]
Толковый словарь
Ушакова
отвлеченное существительное к прилагательному «добросовестный» [81]
Энциклопедическ
ий словарь
педагога
духовно-нравственное качество личности, выражающееся как правдивость,
честность, ответственность [84]
Энциклопедическ
ий словарь
субъективное состояние лица при совершении юридических актов, его
неосведомленность об обстоятельствах, опорочивающих внешнюю или
внутреннюю правомерность акта и могущих заставить честного в
юридическом смысле человека отказаться от его совершения, несмотря на
отсутствие формальных к тому препятствий [85]
20
крывает понятие добросовестности через такие качества как правдивость,
честность и ответственность. Согласно Энциклопедическому словарю Ф.А.
Брокгауза и И.А. Ефрона, добросовестность означает субъективное состоя-
ние лица при совершении юридических актов.
В качестве синонимов добросовестности можно привести такие понятия
как: верность, честность, рачительность, точность, совестливость[77].
Перейдем к рассмотрению понятия «справедливость». Согласно энцик-
лопедическому словарю под редакцией А.А. Ивина, под справедливостью
понимается способ обоснования и распределения между индивидами выгод
и тягот их совместного существования в рамках единого социального про-
странства [82].
Аристотель предложил следующее разграничение значения справедли-
вости по смыслу (рисунок 4).
Рисунок 4. Широкое и узкое значение понятия справедливости
В широком смысле слова справедливость есть разумность обществен-
ной жизни, а в узком - нравственно санкционированная соразмерность в
распределении выгод и тягот совместной жизни людей.
Справедливость
1. разумность общественной жизни
2. общий нравственный знаменатель
всех социально упорядоченных
отношений между людьми,
последнюю нравственно-
апелляционную инстанцию в
общественных делах
В широком смысле
1. нравственно санкционированная
соразмерность в распределении выгод и
тягот совместной жизни людей
2. степень совершенства самого способа
кооперирования деятельностей и
взаимногоуравновешивания
конфликтующих интересов в обществе и
государстве
В узком смысле
21
Для появления понятия «справедливость» необходимо общество –
группа индивидов, нуждающихся друг в друге и в этом смысле равных меж-
ду собой. Так, Аристотель сформулировал положение: «Справедливое по
отношению к другому есть, собственно говоря, равенство» [82].
В этическом аспекте справедливость трактуется как понятие морально-
го сознания, которое характеризует должное положение вещей, соответ-
ствующее определенному пониманию сущности человека и его прав. Спра-
ведливость, в отличие от более абстрактных понятий добра и зла, характери-
зует соотношение нескольких явлений с точки зрения распределения блага и
зла между людьми. В частности, понятие справедливость включает соотно-
шение между ролью отдельных людей и их социальным положением, между
деянием и воздаянием, достоинством людей и их вознаграждениями, права-
ми и обязанностями [76].
Значение слова «справедливость» кажется чем-то само собой разумею-
щимся, пригодным для оценки любого явления. На самом же деле понима-
ние справедливости имеет конкретный исторический характер. Ф. Эн-
гельс говорил, что греки и римляне считала справедливым рабство, буржуа-
зия 1789 года под справедливостью понимала устранение феодализма [73].
В то же время, как раз таки справедливость и направляла людей на револю-
ционное преобразование общества сообразно требованиями объективных
законов общественного развития [76].
В правовом аспекте справедливость выступает как формальное равен-
ство, одинаковость масштаба требований, законов, правил, норм, посред-
ством которых «измеряются» индивиды и их поступки, становящиеся в этом
случае лицами, уравненными между собой в качестве субъектов права.
Аристотель также выделял две формы справедливости, которые и со-
ставили основу последующих теорий справедливости. Они представляют
собой справедливые способы распределения благ (рисунок 5).
22
Рисунок 5. Формы справедливости [82]
В современном обществе в основном используется принцип «каждому -
по заслугам». Классические пример, заработная плата выплачивается в зави-
симости от отработанных часов и качества труда. Тем не менее, другие
принципы также важны. Право на свободу люди наделяются по принципу
«каждому – то же самое», а место в общежитии для социально незащищен-
ных слоев населения по принципу «каждому – по потребностям». Каждое
конкретное общество выбирает форму справедливости по своим нормам и
правилам.
Интересна к рассмотрению теория справедливости Дж. Ролза, которая
обобщает различные уровни и аспекты справедливости и предлагает следу-
ющую модель (рисунок 6).
Справедливость
распределительная,
или дистрибутивная
распределение благ (имущества, почестей и всего прочего),
а соответственно и тягот, обязанностей с учетом
достоинства лиц, т.е. в зависимости от их вклада в общее
дело, от «удельного веса» в масштабе общества
учитывается качество лиц
Три принципа распределительной справедливости:
1. каждому - то же самое (всем поровну);
2. каждому - по заслугам;
3. каждому - по потребностям.
уравнивающая, или
ретрибутивная
достоинство лиц не принимается во внимание
обмен вещей считается справедливым, когда он
осуществляется в соответствии с их действительной
ценностью
справедливая оценка в наказаниях, когда предстоит найти
адекватную меру нанесенному в результате преступления
ущербу, состоит в их неотвратимости - в том, чтобы они
налагались также независимо от того, кто их совершил
23
Рисунок 6. Идеально-типическая модель справедливости в либерально-демократических обществах Дж. Ролза
[82]
В правовом аспекте справедливость рассматривается в двух смыслах. В
первом случае, справедливость относится к результату или решению, до-
стигнутому благодаря правильно функционирующему механизму отправле-
ния закона. В данном случае достижение справедливости и является целью
применения закона. Во втором случае, справедливостью считается апелляция
к совокупности ценностей, которые считаются более высокими, чем те, что
нашли воплощение в законе. Так, некоторые страны предоставляют судебно-
исполнительным органам право смягчения наказания или даже помилования.
1.2 Развитие представлений о добросовестности и справедливости в за-
рубежном праве
Понятие «добросовестность» появилось вместе с зарождением самого
права в древности. Надписи, оставленные на памятниках в Древней Индии и
Древней Греции подтверждают данный факт.
Само понятие «bona fides», «fides» впервые было применено в древне-
римском праве. Сначала понятие «fides» использовалось для обозначения
союза на основе личной верности, и для его гарантии проводили определен-
ные магических ритуалы и гадания, читали клятвы. После того, как право от-
делилось от религии, термин «bona fides» стал применяться в части характе-
ристики личного поведения индивида.
24
В Древнем Риме добросовестность являлась юридическим принципов.
На основе критерия добросовестности могли создаваться целые группы су-
дебных исков практически во всех видах отношений, в том числе и коммер-
ческих. Даже опека определялась на основе данного принципа.
Доверие для древних римлян определяло человека как нормального
участника общества, подчиняло его общим правилам общества. Добросо-
вестным был тот человек, что действовал в соответствии с нормами обще-
ства, так, как действовала бы лучшая часть данного человека. Когда человек
участвовал в право отношениях, он уже старался пробуждать в себе лучшие
качества. Таким образом, в Древнем Риме добросовестность была одним из
проявлений права.
В XIX веке произошла революция в развитии мирового права, при кото-
рой от принципов строгих исков перешли к принципам исков по доброй со-
вести. Судья поступал по своему усмотрению, учитывая позицию ответчика
и все обстоятельства. Произошел возврат к принципам древнеримского пра-
ва.
Согласно Цицерону добросовестность как общий принцип права впер-
вые использовал древнеримский политический деятель и учёный, консул
Квинт Муций Сцевола. Во время правления провинцией Азия (ныне Эгей-
ское побережье Турции), он издал эдикт (нормативный акт), согласно кото-
рому сделкам, которые были заключены добросовестно отказывалось в за-
щите. Эта формула использовалась в статье 10 Гражданского кодекса РФ
1994 года, и она отличается от тех, что в современных западноевропейских
кодексах. Для Западной Европы добросовестность определяется как крите-
рий поведения, а для Российской Федерации – как критерий правового ха-
рактера притязания. В российском кодексе одним из определений права и
критерием правомерности актов и сделок как раз таки и является добросо-
вестность.
Древние римляне использовали норму «bona fides» при применении
правовых норм к конкретным случаям. В средневековый период термин
25
«добросовестность» отождествлялся с понятием «справедливость», которая
предписывалась Jus gentium (право народов). Так, Ульпиан «...связал «fides»
в смысле хранения слова с «natural equity» (естественной справедливостью)
[59].
Во времена позднего Средневековья видный деятель в области юриди-
ческой науки Балдус де Убалдис сформировал начальную концепцию добро-
совестности. Он считал, что в договорах добросовестность принимается су-
дьей во внимание в двух случаях: чтобы узнать, связаны ли стороны контрак-
та его положениями или чтобы определить обязательства сторон и их выпол-
нение. В последнем случае добросовестность воспринимается как отсутствие
обмана и как свидетельство того, что стороны выполняют условия контракта
в соответствии с естественной справедливостью и нормами закона.
В отличие от гражданских обязательств, те обязательства, что были ре-
зультатом соглашения под jus gentium, были естественными обязательствами.
Если они имели определенные юридические последствия, они возникали,
даже если не были четко прописаны в контракте.
К примеру, естественные обязательства возникали в отношении к подра-
зумеваемым срокам в договорах, связанные с международным и естествен-
ным правом. Все действия, совершенные в рамках согласованного контракта
были определены как добросовестные, а если что-то не было согласовано, то
необходимо было выполнить то, что естественно включено согласно реше-
нию суда. Как писал Одофредус, вследствие того, что данные нормы предо-
ставлены естественными причинами jus gentium, эти обязательства принад-
лежали контракту естественно [59, c. 103].
Как отмечал в своих трудах И. А. Покровский, со временем такая фор-
малистическая тенденция ослабилась, и стали появляться «obligationes bonae
fidei», или договоры «доброй совести». Содержание данных контрактов
определялось не их буквой, а истинными намерениями сторон контракта или,
в случае их неясности, обычаями делового оборота [44].
26
Специальный характер носили иски по доброй совести - judicia bonae
fidei. Данные иски основывались на требовании исполнения положительного
интереса по контракту или его дополнению, а также на пороке воли при за-
ключении контракта. В таких случаях не прибегали к специальным исковым
возражениям [27]. При этом, в гражданском праве считалось, что принцип
«bona fides» предполагает не только возмещения причиненного вреда, но и
требует исполнить обусловленные обязательства [43].
В Средние века юристы долгое время основывались на римском праве,
где добросовестность трактовалась в зависимости от конкретного случая из
неисполнения обязательств контракта. В таких случаях добросовестной сто-
роной контракта являлась та, что держит слово, избегает обмана и хитрости,
уважает условия сделки. Средневековые юристы также разработали положе-
ния, определяющие основу сущности текущего принципа добросовестности
(рисунок 7).
Рисунок 7. Основные положения принципа добросовестности, разработанные средневековыми юристами
Данные положения о добросовестности нашли свое отражение во Фран-
цузском гражданском кодексе 1804 года (ФГК). Именно он являлся первым
кодифицированным актом гражданского права 20 века, который закрепил
принцип добросовестности. В статье 1134 ФГК прописана норма, по которой
Добро-
совестность
Добросовестность
относится к
требованиям
естественного права
Принцип
добросовестности
получил закрепление
в нормах общего
характера
Основой
добросовестности
выступает правило
морали: никто не
должен быть
обогащен за чей-
либо счет.