55
В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон,
несоблюдение простой письменной формы договора влечет его
недействительность (п.2 ст.162 ГК РФ)
75
.
Несоблюдение нотариальной формы договора влечет за собой его
недействительность; такая сделка считается недействительной.
Таким образом, в целом установленные ограничения на принцип свободы
договора являются в то же время гарантиями его осуществления, поскольку
неограниченное осуществление гражданских прав является неприемлемым.
2.3. Свобода выбора условий договора
Одним из наиболее важных для свободного гражданского оборота,
обеспечивающим гибкое и инициативное ведение бизнеса, является
установленный и последовательно проводимый Гражданским кодексом РФ
принцип свободы договора. Этот принцип, содержание которого
раскрывается в ст.421 ГК РФ, представляет собой частный случай
фундаментального общего гражданско-правового принципа
диспозитивности, в силу которого субъекты гражданского права
приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем
интересе: «разрешено все, что прямо не запрещено законом» (п.2 ст.1 ГК
РФ).
Прокомментированный принцип является одним из основных
принципов гражданского права, а также, без сомнения, определяет смысл и
содержание всего правового закона РФ. Это было впервые открыто
провозглашено Кодексом, что является следствием отказа законодателя
заставить заключить соглашение на основе плановых и административных
актов, обязательных для сторон, как это было в советские времена.
75
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018). /
Консультант Плюс.
56
По принципу свободы договора административное вмешательство в
гражданский оборот ограничено. Кроме того, мнение Р. Телгарина,
считающего, что из-за двойственности публичного и частного права в
гражданском обращении, существующего на сегодняшний день,
заслуживают внимания ограничения принципа свободы договора,
заслуживает внимания. Установив такие ограничения, существующие
противоречия между интересами общества и частными собственниками
сглаживаются, чтобы поддерживать сбалансированную рыночную
экономику. Принцип свободы договора является общепринятым принципом
международного частного права.
Так, согласно п. 1.1. Принципов международных коммерческих
договоров УНИДРУА «стороны свободны вступать в договор и определять
его содержание». Содержание принципа свободы договора заключается в
свободе лица иметь свою волю на вступление в договорные отношения;
самостоятельный выбор контрагента; самостоятельное формирование вместе
с ним договорной структуры и вида договорной связи; изъявление своей воли
при формировании условий договора.
Стороны договора по своей воле определяют его содержание и
формируют его конкретные условия, если только содержание какого — либо
условия императивно не определено законом или иными правовыми актами.
«Так, условие о цене приобретаемого товара согласуется самими
контрагентами и лишь в отдельных случаях определяется по установленным
государством тарифам, ставкам и т.п. (например, если дело касается
продукции «естественных монополий»)»
76
Это выражается в следующих основных положениях: во-первых, сами
стороны определяют, следует ли заключать соглашение или нет, и какие
76
Иванова Ю.А., Меняйло Л.Н., Федулов В.И. Принцип свободы договора в гражданском праве. Вестник
Московского университета МВД России. 2018;(5):69–71.
57
партнеры должны вступать, то есть выбирать контрагента и решать,
заключать ли договорные отношения, согласно Гражданский кодекс,
остается на усмотрение самих сторон. Принуждение к заключению
соглашения допускается как исключение и только в случаях,
непосредственно установленных законом или добровольно принятым
обязательством (пункт 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской
Федерации).
Во-вторых, сами стороны выбирают тип контракта, который будет
регулировать их отношения. Более того, они могут выбирать не обязательно
контракт, предусмотренный законом, а также договор, который не
противоречит закону, который не определен явно законом. Кроме того,
стороны могут формулировать и формализовать свои отношения со
смешанным контрактом, то есть те, которые включают в себя условия,
которые являются элементами разных типов, предусмотренных законом.
Для таких контрактов будут применяться правила соответствующих
контрактов, элементы которых включены в условия контракта. (Статья 3,
статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В-третьих, сами стороны определяют условия договора по своему
усмотрению с исключениями, указанными ниже.
В-четвертых, в период действия договора стороны в соответствии с
законом имеют право по своему соглашению изменить (полностью или
частично) вытекающие из него обязательства и расторгнуть договор в целом,
если иное не предусмотрено закона или самого договора. Исключение из
этого правила (абсолютная неизменность контракта) устанавливается,
например, в пункте 4 статьи. 817 Гражданского кодекса Российской
Федерации, в соответствии с которым государственный кредитный договор,
в котором заемщик является Российской Федерацией или ее субъектом, не
имеет права изменять условия выданного кредита (то же правило
применяется к выданным займам муниципалитетами). Похоже, что этот
58
принцип также проявляется в возможности для сторон выбрать законный
контрактный режим, который наилучшим образом отвечает их интересам.
Таким образом, любая работа может быть выполнена на основании
заключения договора о гражданско-правовом (контракт, уступка и т. Д.) Или
на основании трудового договора (с подчинением правилам внутреннего
трудового законодательства, выполнения работы под контролем и с
соблюдением графика работы работодателя). Свобода договора не является
абсолютно неограниченной. Нормативно закрепляя свободу договора в
рамках гражданско-правовых принципов, законодатель одновременно
устанавливает ее пределы, определяет ее границы частной автономии,
свободы выраженной в договорном творчестве.
77
Общие ограничения прав субъектов гражданского права, также
касающиеся принципа свободы договора, устанавливаются ст. 10
Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым
«действия граждан и юридических лиц, которые осуществляются
исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также
злоупотребление правом в других формах, не допускаются». На практике
свобода договора часто используется недобросовестными лицами для
намеренного причинения имущественного ущерба гражданам и
юридическим лицам, уклонения от налогов, а также для достижения других
целей, противоречащих закону.
Примером злоупотребления свободой договора является исполнение
воображаемой сделки, то есть сделка, совершаемая только для вида, без
намерения создать соответствующие ей юридические последствия, а также
совершение фиктивной сделки, которая является сделкой, совершенной для
покрытия другой сделки (статья 170 Гражданского кодекса Российской
77
Иванова Ю.А., Меняйло Л.Н., Феделов В.И Принципы свободы в гражданском праве. Вестник
Московского Университета МВД России. 2018;(5):69-71
59
Федерации). Кроме того, свобода сторон определять условия договора
ограничена применимыми императивными нормами права и другими
правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской
Федерации).
Императивные нормы - это нормы, действие которых стороны не
имеют права изменять или отклонять договор с их условиями.
Соответствующие условия контракта должны определяться в соответствии с
действующими императивными правилами, и это не зависит от воли сторон.
В случае установления сторонами условий договора, противоречащих
императивным нормам права, эти условия будут недействительными.
Исключение из этого правила устанавливается пунктом 2 ст. 422
Гражданского кодекса Российской Федерации: поскольку закон, как правило,
не имеет обратной силы, обязательные правила, принятые после заключения
договора, уступают условиям договора.
В определенной степени свобода договора ограничивается включением
в Кодекс диспозитивных норм, то есть норм, которые стороны могут
изменить или даже устранить их применение к контракту по их соглашению.
В случае, если стороны не сделали ни того, ни другого, положения
диспозитивных правил будут применяться к отношениям, вытекающим из
заключенного договора.
Законодательство устанавливает и частные ограничения принципа
свободы договора:
а) Публичный договор (ст. 426 ГК РФ).
Публичный контракт - это договор, заключаемый коммерческими
организациями, которые по характеру своей деятельности обслуживают всех
и каждого, кто обращается к ним.
Свобода договора в отношении таких организаций ограничивается
следующими положениями: коммерческая организация лишается права
выбирать подрядчика по государственному контракту, а также право решать,
60
заключать или не заключать договор; он не имеет права отдавать
предпочтение одному лицу над другим в отношении заключения такого
договора, за исключением случаев, предусмотренных законом и иными
правовыми актами; условия публичного контракта должны быть
одинаковыми для всех потребителей, если законом и другими правовыми
актами конкретно не предусмотрены привилегии для отдельных
потребителей; коммерческая организация не вправе отказаться от
заключения публичного договора с потребителем, в противном случае
потребитель имеет право обратиться в суд (арбитражный суд) с требованием
принуждения заключить договор.
Принцип свободы договора в отношении государственных контрактов
ограничивается предоставлением пункта 4 ст. 426 Гражданского кодекса
Российской Федерации, в случаях, предусмотренных законом, право издавать
правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении
государственных контрактов (типовые контракты, постановления и т. Д.).
Кроме того, субъекты естественных монополий не вправе отказаться от
заключения публичного договора в соответствии с Федеральным законом «О
естественных монополиях» от 17.08.1995 (ред. от 29.07.2017). № 147-ФЗ.
Кроме того, освобождение от рассматриваемого принципа - это право,
предоставляемое органам, регулирующим деятельность естественных
монополий, определять (устанавливать) цены (тарифы) на товары (работы,
услуги) или их пределы, определять потребителей, подлежащих
обязательному обслуживанию, направлять им в естественные монополии
выполнение заказа на заключение договоров с потребителями, подлежащих
обязательному обслуживанию и т. д.
Монополист, действующий в оборонной промышленности в
соответствии со ст. 9 Федерального закона «О государственном
материальном резерве Российской Федерации» от 29 декабря 1994 года (с
изменениями от 05 апреля 2016 года) № 79-ФЗ предусмотрено обязательство
61
о заключении договора на поставку продукции для регионов Крайнего
Севера и предприятий агропромышленного комплекса и ряда других случаев.
б) Соглашение о присоединении (пункт 1 статьи 428 Гражданского
кодекса Российской Федерации) является соглашением, условия которого
определяются одной из сторон в формах и других стандартных формах и
могут быть приняты другой стороной только путем присоединения к
предлагаемому соглашение в целом.
Тот факт, что условия договора такого типа могут быть приняты
другой стороной только путем присоединения к этим условиям, исключает
возможность установления разногласий по отдельным статьям при
заключении соглашения, ограничивает принцип свободы договора с точки
зрения определения условия договора по свободному усмотрению.
в) Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает
возможность заключения договора в случаях, прямо указанных в законе, а
также в случаях добровольного принятия следующего обязательства:
обязанность заключить основной договор предусмотрена для лиц,
заключивших предварительный договор (ст. 429 ГК РФ); для организатора
торгов в случае заключения договора на торгах (ст.ст.447, 448 ГК РФ); при
объявлении публично о выплате награды (ст. 1055 ГК РФ); при проведении
публичного конкурса (ст.1057 ГК РФ).
г) Законом может быть предоставлено право заключать определенные
виды контрактов только в случае наличия соответствующей лицензии.
Так, лицензия нужна для того, чтобы выступать в качестве
страховщика (ст.938 ГК РФ); финансового агента (ст. 825 ГК РФ); банка,
привлекающего денежные средства во вклады (п. 1 ст. 835 ГК РФ); товарного
склада общего пользования (п.1 ст.908 ГК РФ) и др. д)
В соответствии с п.1 ст. 424 ГК РФ, в предусмотренных законом
случаях цены могут устанавливаться и регулироваться уполномоченными
государственными органами.
62
Это, в частности, имеет место в договорах энергоснабжения, где
тарифы на отпускаемую потребителям тепловую и иную энергию в
соответствии с действующим законодательством не согласовываются
сторонами, а определяются региональными энергетическими комиссиями.
Такие тарифы, не будучи предметом взаимного соглашения сторон договора,
при их изменении принимаются сторонами к исполнению как обязательные
(императивные) правила (п. 1 ст. 422 ГК). см., например, Постановление
Правительства Ивановской области от 22.12.17 г. № 178-э/1 «О тарифах на
электрическую энергию для населения и приравненных к нему категорий
потребителей по Ивановской области на 2018 год».
е) В некоторых случаях закон устанавливает определенный
предметный состав договора или, наоборот, исключает выполнение
определенных предметов в качестве стороны определенных контрактов.
Таким образом, обе стороны договора поставки должны быть
предпринимателями; кредитором может быть только банк или другая
кредитная организация (статья 819 Гражданского кодекса Российской
Федерации) по договору банковского кредита; юридическое лицо не может
быть арендатором по договору аренды жилья (пункт 2 статьи 671
Гражданского кодекса Российской Федерации); не могут быть участниками
договора простого товарищества, заключенного для осуществления
предпринимательской деятельности, лицами, не имеющими статуса
индивидуального предпринимателя (п. 2 статьи 1041 Гражданского кодекса
Российской Федерации) и т. д.
Действующее законодательство не только устанавливает принцип
свободы договора, но и закрепляет гарантии этого принципа: аннулирование
сделок, заключенных под воздействием мошенничества, насилия, угроз и т.
Д. (Статьи 178, 179 Гражданского кодекса Российской Федерации
Федерации); установление специальных мер по защите свободы договора
антитрестовским законодательством; уголовная ответственность за
63
монополистические действия (статьи 178, 179 Уголовного кодекса
Российской Федерации) и т. д. Гражданское право также устанавливает
пределы свободы договора.
В соответствии с пунктом. 2 с. 2 Ст. 1 Гражданского кодекса,
гражданские права, включая свободу договора, могут быть ограничены на
основе федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для
защиты основ конституционного порядка, морали, здоровья, прав и законных
интересов других лиц, обеспечить защиту страны и безопасность
государства.
Глава 3. Проблемы ограничения свободы договора в
гражданском праве
3.1. Непоименованные и смешанные договоры
Бесспорно, задача юриста при подготовке договора заключается в том,
чтобы максимально приспособить его к нуждам сторон. Но для этого юрист
должен понимать пределы своего правового творчества и безошибочно
оценивать нормы закона по критерию диспозитивности и императивности.
Как известно, ГК РФ содержит в большинстве своем диспозитивные нормы,
которые позволяют облекать намерения сторон не только в предусмотренные
ГК РФ виды договоров, но также использовать конструкции смешанных или
непоименованных договоров. Так, согласно ст. 421 ГК РФ стороны могут
заключать предусмотренные и непредусмотренные законом или иными
правовыми актами договоры (то есть непоименованные договоры), а также
договоры, содержащие в себе элементы различных видов гражданско-
правовых договоров (то есть смешанные договоры)
78
.
78
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) /
Консультант Плюс.
64
В гражданской науке вопрос о взаимосвязи между смешанным и
анонимным соглашением является спорным. Следовательно, на практике
возникают проблемы с квалификационными контрактами, которые не
закреплены в Гражданском кодексе Российской Федерации.
Некоторые авторы рассматривают смешанный контракт как форму
неназванного, другие даже идентифицируют их. Наиболее распространенной
является позиция, согласно которой смешанные и неназванные контракты
являются независимыми категориями, каждая из которых характеризуется
определенными признаками и нормами права, которые регулируют
контракты.
В научной литературе существует позиция, согласно которой,
конструкция смешанного договора может существовать только лишь с
содержанием в себе элементов, поименованных в гражданском
законодательстве типов, видов или подвидов договоров. Так, по мнению
М.И. Брагинского, договоры, входящие в состав смешанного договора,
должны быть поименованными в гражданском законодательстве
79
.
Подобной позиции придерживался и А.И. Бычков, считавший, что
смешанный договор порождает различные обязательства, входящие в состав
нескольких урегулированных законом типовых договорных отношений
80
.
Эта позиция, конечно же, имеет право на существование, но при
условии существенного пересмотра правовой основы свободы договора, а
именно, ст. 421 Гражданского кодекса. Мы считаем, что с нынешним
изданием этой статьи представляется невозможным такое ограничительное
толкование реализации принципа свободы договора. Солидарность с таким
мнением также отмечена в научной литературе. К примеру, А.И. Бычков
79
Брагинский М.И. Основы учения о непоименованных (безымянных) и смешанных договорах. – М.:
Высшая школа, 2014. – 99 с.
80
Бычков А.И. Конструкции непоименованного, смешанного и комплексного договоров в гражданском
праве России. - СПб.: Феникс, 2016. – 76 с.