45
которым банк обусловил выдачу кредита, влечет за собой ничтожность
данной части договора
62
.
При рассмотрении императивных норм, запрещающих заключение
другого соглашения в договоре, Высший Арбитражный Суд Российской
Федерации отмечает, что соглашение разрешено, если его целью является
улучшение положения более слабой стороны договора (пункт 2 Декрет), за
исключением части императивных норм относительно более слабой стороны.
Первая базовая модель заключается в установлении прямых
ограничений на свободу договора со стороны государства, указав точно,
какие условия запрещены для согласования сторонами договора. Эти
инструкции одеты в императивные нормы, которые вводят положительные
рецепты и прямые запреты, из которых эти запреты недвусмысленно текут.
Согласно этой модели, государство сводит к минимуму роль конкретного
суда, который рассматривает спор в качественной оценке договорных
условий.
Таким образом, как подчеркнул суд, аргумент жалобы о том, что суды
неправомерно определил стоимость услуг истца без учета показателя
экономической осуществимости в отношении оспариваемого периода, также
подлежит отклонению. Рассматриваемые отношения сторон подчиняются
принципу свободы договора, соответственно, при расчетах между ними
следует руководствоваться ценой, определенной и установленной самими
сторонами в контракте в соответствии со ст. ул. 450, 453 Гражданского
кодекса. Не существует юридических оснований для судебного
вмешательства при определении цены рассматриваемой сделки (услуги).
Ссылка заявителя на существующую судебную практику ошибочна,
поскольку последняя касается определения количества неосновательного
обогащения от установления высоких монопольных цен.
62
Определение Приморского краевого суда от 22.07.2014 по делу N 33-6391 // СПС "КонсультантПлюс".
46
Как следствие, у судов отсутствовали основания для назначения
экспертизы для установления экономически обоснованной цены услуг истца
на 2010 год, а доводы жалобы в этой части также подлежат отклонению
63
.
Высший суд или законодатель принимает решения касаемо оценки
возможности действия соответствующих условий договора. А суд,
рассматривающий конкретный спор, остается с помощью механической
дедукции использовать соответствующий запрет с последующим
вниманием.
64
Вторая модель ограничения свободы договорного регулирования
требует, чтобы высшие суды или законодатель консолидировали общие
концепции оценки на уровне прецедентного права или практики, которые
должны соблюдать транзакция и ее условия. Фактически, эта модель
является основной частью оценки соответствия определенных договорных
условий этим концепциям оценки судам, рассматривающим конкретный
спор. Особенностью этой модели регулирования является ретроспективность
судебной оценки. На момент заключения договора невозможно точно
предсказать, признает ли суд юридическую силу договора в целом или его
условия или нет.Ответ на этот вопрос можно получить исключительно при
передаче в суд на рассмотрение соответствующего дела. Если судья считает,
что стороны противоречат данным оценочным понятиям и он будет уверен в
том, что его коллеги в вышестоящей инстанции разделят его точку зрения, то
судья реализует свое правомочие не признавать юридическую силу у
договорных условий. Эта модель на данный момент реализуется во многих
странах, где судами формируется обширную практику по отказу в
приведении в исполнение условий, которые противоречат закрепленным в
63
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.05.2014 N Ф03-1156/2014 по делу N А04-192/2011 //
СПС "КонсультантПлюс".
64
Слепенкова О.А. Свобода договора: законодательство и позиция судов // Российская юстиция. 2015. N 10.
С. 54 - 56.
47
законе оценочным понятиям: добросовестность, публичный порядок, добрые
нравы и т.д.
65
М.И. Брагинский считает, что модели по ограничению свободы, которые
предусмотрены законом преследуют 1 из 3-х целей оказания защиты:
1. слабой стороны договора,
2. интересов кредиторов,
3. публичных интересов (общества, государства)
66
.
С этим утверждением следует согласиться. Представители иностранной
науки также определяют аналогичные предпосылки для ограничения
свободы договора.
В англо-американской правовой системе ограничение свободы договора
обосновывается необходимостью защиты интересов государства,
потребителей (в сделках с предпринимателями), кредиторов. Если будут не
соблюдены установленные ограничения в зависимости от характера
нарушения, которое было допущено, наступают последствия: ничтожность
договора (nullandvoid), оспоримость (voidable) или непринудительность
(unenforceable)
67
.
Таким образом, интерпретация ст. 421 Гражданского кодекса
Российской Федерации буквально есть три составляющих содержания
свободы договора: свобода заключать или не заключать соглашение, свободу
выбора типа заключаемого договора (в том числе возможность заключения,
смешанного или неназванного контракта), свобода определения условий
договора по своему усмотрению.
65
Рогова Ю.Ю. К вопросу о моделях ограничения свободы договорного регулирования в гражданском
законодательстве // Вестник арбитражной практики. 2013. N 1.
66
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. М.: Статут, 2011. С. 159.
67
Осакве К. Свобода договора в англо-американском праве: понятие, сущность и ограничения // Журнал
российского права. 2006. N 8.
48
2.2. Форма заключения гражданско-правового договора
Для заключения договора необходимо согласовать все его
существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст.
432 ГК РФ). Поскольку договор является одним из видов сделок, к его форме
применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с п. 1 ст. 434
ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для
совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена
определенная форма
68
.
В юридической литературе существует классификация, основанная на
использовании критерия, который включает в себя набор экономических и
правовых характеристик.
Для заключения реального договора не только соглашение сторон,
вложенных в требуемую форму, но и передачу соответствующего имущества
(пункт 2 статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации). В этом
случае передача имущества также должна быть выполнена надлежащим
образом. Таким образом, при заключении кредитного соглашения между
гражданами на сумму не менее десятикратной установленной законом
минимальной заработной платы, передача определенной суммы денег
должна сопровождаться выдачей квитанции о получении кредита.
Если в соответствии с законом или соглашением сторон договор
должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен путем
составления единого документа, подписанного сторонами, а также путем
обмена документами через почтовый, телеграф, телетайп, телефон,
электронное или иное сообщение, позволяющее надежно установить, что
документ поступает от стороны по договору (пункт 2 статьи 434
Гражданского кодекса). Законом, иными правовыми актами и соглашением
68
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) /
Консультант Плюс.
49
сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна
соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной
формы, скрепление печатью и т.п.) и предусматриваться последствия
несоблюдения этих требований (п. 1 ст. 160 ГК РФ)
69
. Если же такие
дополнительные требования не установлены, стороны при заключении
договоров вправе произвольно определять его реквизиты и их расположение
в письменном документе. Поэтому порядок расположения отдельных
пунктов договора в письменном документе никак не влияет на его
действительность.
В отношениях между гражданами и юридическими лицами часто
используются типовые формы, на которых составлен письменный контракт.
Такие стандартные формы позволяют быстрее и правильно выполнять
письменный договор. Отклонения от последовательности расположения
внутренних деталей контракта, установленные стандартными формами, не
влияют на действительность заключенного договора, если все его
существенные условия согласованы в этом письменном документе. Таким
образом, не заполняя стороны одним из столбцов стандартной формы, если
этот столбец не применяется к существенным условиям договора или
внесение каких-либо дополнений или изменений в него не приводит к
признанию договора как недействительным или недействителен.
Необходимо определить типовые договоры, утвержденные
Правительством Российской Федерации в случаях, предусмотренных
законом (пункт 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации),
из стандартных форм, предназначенных только для облегчения процесса
составления письменного контракт. Условия таких типовых контрактов
являются обязательными для сторон, и их нарушение приводит к признанию
69
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018). /
Консультант Плюс.
50
либо незначительных изменений или дополнений, либо всего договора в
целом.
Для каждого типа транзакций законодатель предоставил определенную
форму - способ выражения воли. Это форма сделки, которая раскрывает и
консолидирует истинную волю сторон к транзакции; впоследствии форма
сделки является основанием для установления прав и обязанностей сторон,
защиты нарушенных прав, судебных разбирательств и т. д.
Согласно, п.1 ст.158 ГК РФ сделки совершаются устно или в
письменной форме (простой или нотариальной). Как закреплено в п.1 ст.434
ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для
совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена
определенная форма
70
.
Участники в области гражданско-правовых отношений не ограничены
при выборе формы сделки. Та же самая юридическая цель может быть
достигнута путем выполнения устной, письменной, нотариально заверенной
формы. В то же время законодатель установил пределы использования
устной формы для определенных видов контрактов, а по определенным
видам обязательств установил обязательную нотариальную форму,
государственную регистрацию сделок.
Случаи несоблюдения закона о «минимальных требованиях» к форме
сделки не всегда считаются правонарушением. Закон здесь дает сторонам
руководствоваться своими соображениями (удобство, этика и т. Д.), Ставя на
них риск, связанный с несоблюдением требований закона о форме сделки.
Как следует из пункта 1 статьи 159 Гражданского кодекса Российской
Федерации, сделка, для которой письменная (простая или нотариальная)
форма не была установлена законом или соглашением сторон, может быть
70
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018). /
Консультант Плюс.
51
сделана в устной форме. В продолжение этого положения предусмотрено,
что, если стороны договорились заключить договор в определенной форме,
оно считается заключенным после предоставления ему согласованной
формы, даже если закон не требует такой формы для договоров такого рода
(пункт 2 п. 434 Гражданского кодекса).
«…Законодатель предоставляет субъектам право устно выполнять все
транзакции, совершенные в момент их совершения, за исключением
операций, для которых была установлена нотариальная форма, а также
транзакций, невыполнения простой письменной формы, что влечет за собой
их недействительность. Кроме того, сделки во исполнение договора,
заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон
совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и
договору...»
71
.
В соответствии с п.2 ст.158 ГК РФ сделка, которая может быть
совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения
лица явствует его воля совершить сделку. То есть, устная сделка совершается
путем совершения конклюдентных действий (волеизъявления), из которых
явствует намерение (воля) совершить конкретную сделку.
На основании норм Гражданского кодекса Российской Федерации
комиссия может быть подтверждена в дополнение к заключенным
письменным соглашениям путем совершения заметных действий. На
определенных условиях могут быть приняты окончательные меры в качестве
согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме. На
практике часто совершение совершенных действий - это фиксация изменений
в существующем соглашении (или заключение новой сделки).
71
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018). /
Консультант Плюс.
52
«…Договора, для которых законом допускается устная форма
совершения, могут быть совершены путем, так называемых конклюдентных
действий, т.е. поведения лица, из которого явствует его воля совершить
сделку. В случаях, предусмотренных законом, стороны могут прибегать к
определенным конклюдентным действиям при заключении договора,
требующего письменной формы…»
72
.
Другим способом устного соглашения является «молчание». Как
указано в пункте 3 ст. 158 Гражданского кодекса Российской Федерации
молчание признается в качестве выражения воли заключать сделку в случаях,
предусмотренных законом или по соглашению сторон; Пункт 2 статьи 438
Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что молчание
не является принятием, если иное не вытекает из закона, деловой практики
или предыдущих деловых отношений сторон. Фактически, «молчание»
означает «отсутствие каких-либо действий». В то же время условия, при
которых молчание можно рассматривать как согласие лица на совершение
сделки, должны быть точно определены.
Обратимся к рассмотрению письменной формы договора.
В соответствии с пунктом 1 статьи 160 Гражданского кодекса
Российской Федерации сделка должна быть оформлена в письменной форме
путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного
лицом или лицами, совершающими сделку, или лицами, должным образом
уполномоченными ими. В соответствии с пунктом 2 статьи 434
Гражданского кодекса Российской Федерации договор в письменной форме
может быть заключен путем составления единого документа, подписанного
сторонами, а также путем обмена документами через почтовый, телеграф,
72
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018). /
Консультант Плюс.
53
телетайп, телефон, электронное или другое сообщение, позволяющее
надежно установить, что документ поступает от стороны по договору.
Простая письменная форма предоставляется для следующих типов
транзакций (при соблюдении простой письменной формы не требуется для
транзакций, которые могут быть сделаны устно):
- сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
- сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в
десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в
случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки
73
.
Учитывая множественность субъектов, их желание
индивидуализировать договорные формы (и, прежде всего, специальные
формы, формы), тем самым защищая поток документов, Гражданский кодекс
предусматривает, что дополнительные требования могут быть установлены
законом, другими правовыми актами и соглашением стороны (комиссия по
форме определенной формы, печать и т. д.) и предусматривают последствия
несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены,
применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.
Как правило, печать юридического лица (предпринимателя без
юридического лица) не является обязательным условием соглашения,
заключенного в простой письменной форме.
При заключении договоров на практике широко используется
факсимиле подписи. При этом важно учитывать, требования, закрепленные
п.2 ст.160 ГК РФ: использование при совершении сделок факсимильного
воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного
копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога
собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке,
предусмотренных законом (в этой связи выделим Федеральный закон от
73
Юсупов И.Д. Свобода договора и ее пределы. – М.: Вече, 2014. – 86 с.
54
06.04. 2011 г. №63-ФЗ «Об электронной цифровой подписи»), иными
правовыми актами или соглашением сторон. На практике, как правило,
между сторонами сделки заключено «основное соглашение» о возможности
использования соответствующего метода подписи. Отсутствие такого
соглашения или его заключение после завершения сделки могут быть
основанием для аннулирования сделки.
Для некоторых видов договорных обязательств простая письменная
форма недостаточна, и законодатель устанавливает обязательную
нотариальную аттестацию (статья 163 Гражданского кодекса Российской
Федерации).
Нотариальное удостоверение обязательно в случаях, установленных
законом; осуществляется путем совершения на документе,
удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом,
имеющим право совершать такое нотариальное действие (п.1 ст.163 ГК
РФ)
74
.
Несоблюдение письменной формы в соответствии с частью 1 статьи
162 Гражданского кодекса Российской Федерации лишает стороны права в
случае возникновения спора ссылаться в подтверждение сделки и условия ее
проведения на показания. Будучи лишенным права использовать показания
свидетелей в гражданском судопроизводстве, в то же время стороны вправе
доказать основания для своих претензий и возражений другими способами:
своими собственными объяснениями; письменные и физические
доказательства; мнения экспертов.
74
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018). /
Консультант Плюс.