15
исключительности сохранения договора на условиях, отличающихся от
первоначальных, между формально равными сторонами хозяйствования в
судебном порядке (п. 4 ст. 451 ГК РФ), поскольку устоявшаяся презумпция
расторжения договора по причине изменившихся обстоятельств, входит в
противоречие с принципом сохранения ранее заключенного договора,
установленного в Концепции развития гражданского законодательства
Российской Федерации. Не имеющие публичного интереса договорные
отношения формально равных сторон, заключенные по их собственному
усмотрению, априори должны базироваться на принципе сохранения
первоначально заключенного договора.
9. Формулируется вывод о том, что диспозитивная норма договорного
права реализована для восполнения пробелов, по которым нет
договоренности между сторонами договора. П. 4 статьи 421 ГК РФ гласит:
«условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев,
когда содержание соответствующего условия предписано законом или
иными правовыми актами» - данная норма значительно влияет на
взаимосвязь интересов кредитора и должника и при этом создает вероятные
предпосылки для более выгодного положения одной из сторон.
Таким образом, существует потребность в дальнейшей разработке
проблем, определенных темой данного диссертационного исследования и
поиске путей их решения.
Теоретическая значимость диссертационного исследования
обусловлена необходимостью исследования вопросов, возникающих при
реализации принципа свободы воли и волеизъявления в договорном праве.
Практическая значимость исследования заключается в том, что:
– выводы, сделанные в диссертации, могут учитываться в
правотворческой работе как при подготовке новых, так и при
совершенствовании уже действующих нормативно-правовых актов,
регламентирующих договорные обязательства. Кроме того, материалы могут
16
быть использованы для последующих научных исследований, направленных
на проблемы договорного регулирования;
– положения данной диссертации могут применяться в ходе
образовательного процесса в качестве дополнения к учебным материалам
юридических дисциплин в образовательных учреждениях, при подготовке
лекционного материала, учебных материалов и другой учебно-методической
литературы по гражданскому праву.
Структура работы. Диссертация состоит из введения, трех глав,
заключения и списка использованной литературы.
17
Глава 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ
ДОГОВОРА
1.1. Юридическая природа гражданско-правового договора
Гражданско-правовой договор на сегодняшний день остается одним из
важнейших объектов исследования отечественных ученых, причиной этому
является значимость договора как неотъемлемого основания возникновения
гражданских прав и обязанностей
1
.
Договор - это основание возникновения гражданских прав и
обязанностей, согласно содержанию пп. 1 п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса
Российской Федерации (далее – ГК РФ). Исторически сложилось, что ст. 106
ГК РСФСР 1922 года и ст. 158 ГК РСФСР 1964 года законодательно
закрепили основанием появления обязательств только договор. В
действующем сегодня ГК РФ, по мнению В.В. Витрянского, «более 660
статей (из 1551) посвящены непосредственно договорам: общим положениям
о гражданско-правовом договоре и отдельным видам договорных
обязательств»
2
. Это свидетельствует об увеличении функции договора в
экономической сфере; данное обстоятельство ярко подчеркивается его
значительным местом, занимаемым в тексте Гражданского кодекса.
Анализ многолетних наработок по вопросам юридической природы
гражданско-правового договора, сущности данного понятия, раскрытой в
огромном количестве монографических исследований, дает возможность
сделать вывод о том, что единого решения задачи о научной природе
договора до сих пор нет. При этом факт неоднозначного трактования
1
Развитие основных идей гражданского кодекса России в современном
законодательстве и судебной практике: Сборник статей, посвященный 70-летию С.А.
Хохлова / Исслед. центр част.права; Ин-т част. права; отв. ред. С.С. Алексеев. – М.:
Статут, 2013. С. 231.
2
Витрянский В.В. Общие положения о договоре в условиях реформирования
гражданского законодательства // Хозяйство и право. – 2013. – № 4. – С. 5.
18
юридической природы договора продвигает науку по пути уточнения
обстоятельств возникновения различий в понимании договора. Договор как
один из основных терминов гражданского права всегда вызывал интерес у
множества ученых-правоведов. Большой научный вклад в проработку
данного термина внесли: М.М. Агаркова
1
, И.Б. Новицкий и Л.А. Лунц
2
,
Р.О. Халфина
3
, Ф.И. Гавзе
4
, О.С. Иоффе
5
и др. Интерес к вопросу толкования
понятия гражданско-правового договора не иссяк и сегодня
6
.
Как указывает В.И. Смирнов, начальной точкой проводимого
исследования любого правового явления является определение занимаемого
места в системе права и само юридическое понятие этого явления
7
. Таким
образом, можно сделать вывод, что гражданско-правовой договор не
1
Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. – М.: Юриздат,
1940. – 192 с.
2
Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. – М.: Госюриздат,
1950. – 416 с.
3
Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом
гражданском праве. – М.: Изд-во АН СССР, 1954. – 240 с.
4
Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. – М.: Юрид. лит., 1972.
– 168 с.
5
Иоффе О.С. Обязательственное право. – М.: Юрид. лит., 1975. – 880 с.
6
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. – М.:
изд-во «Статут», 2013. – 847 с.; Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве
России. – М.: Юрист, 2016. – 496 с.; Занковский С.С. Предпринимательские договоры. –
М.: ВолтерсКлювер, 2014. – 304 с. Кислицина О.В. Формирование условий договора в
современном гражданском праве Российской Федерации: дис…. Канд. юрид. наук. –
Тюмень, 2014. – 249 с.; Егрова М.А. Односторонний отказ от исполнения гражданско-
правового договора. – М.: Статут, 2018. – 508 с.; Карапетов А.Г. Основные тенденции
правового регулирования расторжения нарушенного договора в зарубежном и российском
гражданском праве: дис…. д-ра юрид. наук. – Москва, 2013. – 499 с.
7
Смирнов В.И. Односторонние сделки: правовая природа и проблемы реализации в
некоторых правоотношениях общей части гражданского права. – СПб.: Изд-во СПб ун-та
МВД России, 2016. С. 6.
19
является исключением, ему присущи свойства определенного порядка и
особенности, требующие более пристального рассмотрения. Так, на Рисунок
1 показан типовой жизненный цикл договора.
Рисунок 1. Типовой жизненный цикл договора.
Большое количество ученых-цивилистов понятийную категорию
договора в гражданском праве рассматривает как многоаспектную, со
множеством критериев
1
. Б.М. Гонгало и П.В. Крашенинников характеризуют
1
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая:
(постатейный) / под ред. А.П. Сергеева – М.: Проспект, 2013. С. 853–854; Российское
гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. II: Обязательственное право / отв. ред. Е.А. Суханов.
– 2-е изд., стереотип. – М.: Статут, 2014. С. 135; Гражданское право: Учебник / под ред.
М.В. Карпычева, А.М. Хужина. - 2-e изд., перераб. и доп. - М.: ИД Форум: Инфра-М, 2014.
С. 283; Гражданское право. Т. II. Общая часть. Лица, блага, факты: учебник для бакалавров /
В.А. Белов. – М.: Изд-во Юрайт, 20132. С. 680–685; Витрянский В.В. Общие положения о
договоре в условиях реформирования гражданского законодательства // Хозяйство и право.
– 2015. – № 4. – С. 3; Гражданское право. Том 1: Учебник / Г.Н. Черничкина,
20
это явление следующим образом: «Термин “договор” является многозначным
и в законодательстве и в теории»
1
. Дискуссии, проводившиеся в советских и
постсоветских научных изданиях, признавали договор взаимным согласием
двух или более лиц с целью создания, изменения, приостановления или
прекращения гражданских правоотношений. Одни исследователи полагали,
что договор - само обязательство и документ, фиксирующий возникновение
этого обязательства
2
; другие считали такой подход разночтением одного и
того же термина. О.А. Красавчиков, еще в 50-е гг. XX века указывал:
«Договор следует понимать только как юридический факт, т.е. соглашение, а
рассматривать договор как гражданское правоотношение (которое возникает
на основе договора) представляется неоправданным – в нем смешиваются
юридический факт и правовые последствия (основание возникновения
обязательства с самим обязательством)»
3
; остальные противопоставляли
договору понятие сделки
4
.
Существует противоположная точка зрения по вопросу
многозначности понятия «договор». М.Ф. Казанцев утверждает, что
«методологически неверно говорить о многозначном (многоаспектном)
понятии договора или же о договоре как об интегрированном (комплексном
понятии). То, что характеризуется как многогранное (многоаспектное,
В.В. Бараненков, И.В. Бараненкова и др.; под ред. Г.Н. Черничкиной – М.: ИЦ РИОР: НИЦ
Инфра-М, 2013. С. 396; и др.
1
Гонгало Б.М., Крашенинников П.В. Общеизвестное о договоре // Развитие
основных идей гражданского кодекса России в современном законодательстве и судебной
практике: Сборник статей / Исслед. центр част.права; Ин-т част. права; отв. ред. С.С.
Алексеев. – М.: Статут, 2013. С. 232.
2
Иоффе О.С. Указ.соч. С. 26.
3
Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве //
Категории науки гражданского права: Избранные труды. В 2 т. Т. 2. – М.: Статут, 2015. С.
173.
4
Учебник: В 2-х т. Т. II: Обязательственное право / отв. ред. Е.А. Суханов. – 2-е
изд., стереотип. – М.: Статут, 2013. С. 142.
21
интегрированное, комплексное) понятие договора, на самом деле (если быть
методологически точным) есть связанные между собой, но различные
понятия, обозначаемые одним термином «договор», но раскрывающие
разные объекты»
1
.
Детальный анализ каждого из описанных взглядов требует проведения
отдельного исследования, которое не может быть полностью проведено в
рамках проводимого диссертационного исследования. Заострим внимание
лишь на освещении договора как соглашения и сделки. Данная тема имеет и
теоретическую, и практическую основы.
Теперь определимся, о каком из аспектов понятия «договор»,
возникающем в судебной практике, будет идти речь. Например, оценим
проблему сопоставления требований о признании договора
недействительной сделкой и признании договора незаключенным. Очевидно,
что договор незаключенным, в контексте «договор-правоотношение», можно
рассматривать только в отношении договора, признаваемого сделкой
(«договор-сделка»).
Б.Д. Завидов считал, что современные ученые-цивилисты, кроме
немногих ученых-правоведов и практиков, не рассматривают вопрос
соотношения понятий договор и сделка, несмотря на то, что данная
взаимосвязь закреплена Гражданским кодексом РФ. «Такое положение
вещей сужает правовой горизонт для предпринимателей и конечно самих
юристов», – писал ученый
2
.
Понимание договора как соглашения зафиксировано в действующем
российском гражданском законодательстве. Юридически определение
договора, как соглашения, отражено в п. 1 ст. 420 ГК РФ: «Договором
1
Казанцев М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования:
дис. д-ра юрид. наук. – Екатеринбург, 2016. С. 56.
2
Завидов Б.Д. Общие положения и отдельные особенности обязательственных
правоотношений [Электронный ресурс]: http://www.consultant.ru (дата обращения
10.03.2019 г.).
22
признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».
Определение, описанное в ст. 420 ГК РФ выражает традиционную
форму трактования договора через соглашение, для правовых систем романо-
германской семьи, истоки которой находятся в римском частном праве.
Довольно похожее определение договора дается и в законодательствах
многих зарубежных государств. Французский гражданский кодекс в ст.1101
содержит такое определение: «Договор – это соглашение, посредством
которого одно лицо или несколько лиц обязываются перед другим лицом или
перед несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не
делать чего-либо»
1
; п. 11 ст. 1–201 Единообразного торгового кодекса США
гласит, что «правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения
сторон в соответствии с настоящим Законом и иными подлежащими
применению нормами права»
2
; §1549 Гражданского кодекса Штата
Калифорния – «соглашение что-либо сделать или чего-либо не делать»
3
, ст.
1321 итальянского гражданского кодекса – «соглашение двух или более лиц,
направленное на установление, регулирование или прекращение родового
правоотношения между ними»
4
и др.
1
Французский Гражданский кодекс // В кн.: Кулагин М.И. Избранные труды. – М.:
Статут, 2017. С. 300.
2
Единообразный Торговый кодекс США. – М.: Международный центр финансово-
экономического развития, 2016. С. 49.
3
Гражданские и торговые кодексы зарубежных стран: сборник законодательства.
Современное зарубежное частное право. Учебное пособие / под.ред. С.Н. Медведева, С.О.
Звонок. – Ставрополь: СГУ, 2014. С. 366.
4
The Italian civil code. – Oceana publication, inc.DobbsFerry. N.Y., 2013.
23
О.А. Красавчиков рассматривал договор как согласованную волю его
сторон, обличенную в определенную действующим законодательством
форму, касающуюся установления взаимных прав и обязанностей
1
.
Этот подход разделяет и большинство современных российских
ученых. Подводя черту под сопоставительным анализом тенденций
определения договора можно установить, что все они видят формулировку
договора через понятие соглашения, которое имеет ключевое значение. То
есть, договором является и юридический факт как основание обязательства, и
де-факто, договорное обязательство – документ, устанавливающий факт
правоотношения.
Согласно ст. 420 ГК РФ, содержащей определение рассматриваемого
понятия, «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении гражданских прав и
обязанностей»
2
. Из данной статьи следует, что это не односторонняя сделка,
определяющая права и обязанности её участников, а особенная сделка, также
способная изменить или прекратить данные обязательства. Отсюда вытекает
практическая применимость положений главы 9 ГК РФ, регламентирующей
понятие, виды и формы сделок, а также условия их недействительности.
Гражданско-правовой договор - наиболее часто встречающийся
компонент гражданско-правовой сферы отношений. Юридическим
основанием для существования обширного диапазона регламентируемых
правоотношений является подраздел II раздела III Гражданского кодекса.
В пп. 1 п. 1 ст. 8 главы 2 ГК РФ «Основания возникновения
гражданских прав и обязанностей» отдано первое место такому
1
Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание, функции //
Антология уральской цивилистики. 1925–1989: Сборник статей. – М.: Статут, 2013.
С. 172.
2
Гражданский кодекс РФ. Федеральный закон от 30.11.1994 года N 51-ФЗ (в ред.
от 03.07.2019) [Электронный ресурс]: http://www.consultant.ru (дата обращения 28.08.2019
г.)
24
юридическому факту как гражданский договор, а также описана возможность
создания договоров и иных сделок, возможно не предусмотренных законом,
но не вступающих с ним в противоречие. Далее, ст. 154 ГК РФ определено
условие заключения договора - соглашение двух или более сторон,
уточняемое положениями ст. 420 ГК РФ. Так, типичным двусторонним
соглашением является договор купли-продажи недвижимости,
регламентируемый ст. 454 ГК РФ, определяющий обязанность продавца по
передаче товара в собственность второй стороне – покупателю, за что
покупатель обязуется принять и оплатить, установленную положениями
договора, цену товара. Большее количество сторон присутствует в договоре,
определенном ст. 67.2 «Корпоративный договор», его участники заключают
данный договор и согласованно осуществляют ряд действий по управлению
обществом, долями в его уставном капитале и т.д.
Согласно действующему законодательству понятие договора является
более узконаправленным по сравнению со сделкой и наследует ряд
признаков сделки таких, как форма, условия действительности, признания
недействительности и другие
1
.
Так, понятие «договор» применяется к документу в письменной форме,
содержащему положения гражданского правоотношения.
Гражданское право устанавливает основания для заключения договора.
Первичным из них является свобода договора. Данный принцип - общий и
законодательно закреплен в ст. 1 ГК РФ, он также может рассматриваться
как специальный, установленный ст. 421 ГК РФ. Фактически, законодатель
не случайно расположил определение данного принципа сразу после статьи,
содержащей определение самого договора. Таким образом, была подчеркнута
основополагающая роль условия свободного выбора для заключения
договора.
1
Иванова Е.В. Договорное право в 2 т. Общая часть. Учебник для бакалавриата и
магистратуры. – Гриф УМО ВО, 2017. С. 102.