12
«Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международ-
ной купли-продажи товаров»
10
. Большинство норм в Конвенции являются дис-
позитивными, и это позволяет сторонам договора по взаимному согласию отсту-
пить от норм, содержащихся в Конвенции. Так, в соответствии со ст. 6 Конвен-
ции стороны договора могут полностью исключить применение Конвенции, а
также отступить от любого ее положения или изменить его действие. В таком
случае применяются соответствующие нормы национального законодательства.
Международные правила толкования торговых терминов «ИНКОТЕРМС
2010». Наиболее часто Инкотермс используются при регулировании внешнеэко-
номических сделок по поставке товара (то есить юридические лица должны
находиться в разных странах, а товары должны перемещаться через государ-
ственную границу). Однако, отсутствуют какие-либо ограничения или запреты,
касающиеся применения Инкотермс при регулировании сделок внутри одного
государства. Использование Инкотермс позволяет достичь единообразного в
коммерческом обороте уточнения диспозитивных правил ст. 458 Гражданского
кодекса РФ (о моменте исполнения обязанности продавца передать товар), ст.
459 Гражданского кодекса РФ (о моменте перехода риска случайной гибели то-
вара), ст. 510 Гражданского кодекса РФ (определяющей порядок поставки товара
в виде двух условий: либо путем отгрузки его транспортом, предусмотренным
договором поставки, что соответствует условию франко-перевозчик FCA Инко-
термс-2010, либо путем получения товаров покупателем в месте нахождения по-
ставщика, что соответствует условию франко-завод ExWorks Инкоетрмс - 2010).
Соглашение от 20.03.1992 «Об общих условиях поставок товаров между
организациями государств - участников Содружества Независимых Госу-
дарств»
11
. Соглашение регулирует достаточно ограниченное число вопросов, а
именно Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров: комментарий к
10
Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи
товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ, № 1, 1994.
11
Соглашение от 20.03.1992 «Об общих условиях поставок товаров между организациями гос-
ударств - участников Содружества Независимых Государств» // Информационный вестник Со-
вета глав государств и Совета глав правительств СНГ «Содружество», № 4, 1992.
13
правовому регулированию и практике разрешения споров: порядок заключения
договоров, их изменения и расторжения; ответственность за уклонение от заклю-
чения договора, основанного на межгосударственном соглашении; провозглаше-
ние принципа исполнения обязательства в натуре при уплате неустойки (штрафа,
пени) и возмещении убытков; порядок разрешения споров по заключению дого-
воров, основанных на межгосударственных соглашениях, и споров об изменении
и расторжении договоров независимо от основания заключения договора; поря-
док подписания договоров (руководителем субъекта хозяйствования или упол-
номоченными им лицами).
Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИД-
РУА)
12
. Данные принципы содержат общие нормы для международных коммер-
ческих договоров. Как указано в Преамбуле Принципов к отношениям сторон
Принципы применяются в случаях если стороны пришли к соглашению, что их
договор будет регулироваться Принципами, или если стороны пришли к согла-
шению, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex
marcatoria» (иными словами: международное коммерческое право) и иными ана-
логичными положениями, или если при решении вопроса невозможно устано-
вить соответствующую норму применимого права.
Конституция РФ.
Конституция РФ в силу ее п. 1 ст. 15 имеет высшую юридическую силу,
прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. При
этом законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не
должны противоречить Конституции РФ
13
.
Гражданский кодекс РФ.
12
Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) (1994 год) //
Закон, № 12, 1995.
13
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с
учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-
ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание
законодательства РФ, 04.08.2014, № 31, ст. 4398.
14
Ст. 429 ГК РФ, полностью посвященной предварительному договору и ме-
ханизму его использования на практике.
Федеральные законы.
Особое внимание следует обратить на отношения по поставке товаров для
государственных и муниципальных нужд, регулирование которых осуществля-
ется следующими нормативными правовыми актами: Федеральный закон от №
60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»
14
, Фе-
деральный закон № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной про-
дукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»
15
.
Правовое регулирование предварительных договоров осуществляется
также такими нормативными правовыми актами как: Федеральный закон № 29-
ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»
16
, Федеральный закон №
184-ФЗ «О техническом регулировании»
17
, Федеральный закон 95 № 171-ФЗ «О
государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, ал-
когольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (рас-
пития) алкогольной продукции»
18
, Федеральный закон № 268-ФЗ «Технический
регламент на табачную продукцию»
19
СЗ РФ. 2008. № 52 (ч. 1). Ст. 6223., Феде-
ральный закон от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и мо-
лочную продукцию» и иными.
Указы Президента и Постановления Правительства.
14
Федеральный закон от 13.12.1994 № 60-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О поставках продукции для
федеральных государственных нужд» // Собрание законодательства РФ, 19.12.1994, № 34, ст.
3540.
15
Федеральный закон от 02.12.1994 № 53-ФЗ (ред. от 19.07.2011) «О закупках и поставках
сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» // Со-
брание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3303.
16
Федеральный закон от 02.01.2000 № 29-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «О качестве и безопасности
пищевых продуктов» // Собрание законодательства РФ, 10.01.2000, № 2, ст. 150.
17
Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О техническом регулиро-
вании» // Собрание законодательства РФ, 30.12.2002, № 52 (ч. 1), ст. 5140.
18
Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «О государственном регу-
лировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей про-
дукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» // Собрание зако-
нодательства РФ, 27.11.1995, № 48, ст. 4553.
19
Федеральный закон от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продук-
цию» // Собрание законодательства РФ, 29.12.2008, № 52 (ч. 1), ст. 6223.
15
Постановления Правительства Российской Федерации, содержащие нормы
гражданского права, в силу ст. 3 (п. 4) ГК могут быть изданы на основании и во
исполнение ГК РФ и иных законов, указов Президента Российской Федерации
20
.
Отдельные аспекты регулирования предварительных договоров освящены
также в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49
«О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса
Российской Федерации о заключении и толковании договора»
21
.
Таким образом, суммируя вышесказанное, можно прийти к выводу, что су-
ществует достаточно большой массив нормативных правовых актов, регулирую-
щих предварительные договоры.
1.2. Особенности предварительного договора как разновидности
гражданско-правового договора
Из определения, которое отражено в ст. 429 Кодекса, можно заключить,
что предварительный договор является в своем роде уникальным, потому что
единственное обязательство, которое принимают на себя участники сделки по
предварительному договору, - заключить в будущем основной договор на усло-
виях, закрепленных в предварительном договоре. Казалось бы, все предельно
просто: стороны пришли к соглашению, определили существенные условия бу-
дущей сделки в рамках предварительного договора, которые затем должны стать
условиями основного договора. Несмотря на простоту конструкции практика по-
казывает, что в силу особенностей предварительного договора возникает доста-
точное количество проблем и нюансов при их заключении и исполнении, а также
20
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019) // Собрание законодательства РФ,
05.12.1994, № 32, ст. 3301.
21
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах
применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и
толковании договора» // Бюллетень Верховного Суда РФ, № 2, февраль, 2019.
16
защите интересов участников сделки, в частности в суде, при нарушении усло-
вий таких договоров.
ГК РФ в п. 1 ст. 429 предлагает сторонам соглашения в качестве возмож-
ных вариантов основного договора, заключаемого на основании предваритель-
ного, договоры на передачу имущества, оказание услуг или выполнение работ
22
.
По мнению А. Г. Карапетова данный перечень следует толковать как иллюстра-
тивный и неисчерпывающий, так как договорные модели не могут ограничи-
ваться предложенным перечнем
23
. В обороте встречаются и иные договоры (ак-
ционерные соглашения, простое товарищество, соглашения о конфиденциально-
сти).
Согласно общему правилу предварительный договор можно классифици-
ровать как двусторонний договор, носящий организационный характер, в соот-
ветствии с которым обязательство заключить основной договор возникает у
обеих сторон. В то же время нельзя исключать в соответствии с принципом сво-
боды договора возможность заключения одностороннего предварительного до-
говора, обязательство заключить основной договор, по которому возникает лишь
у одной из сторон по требованию контрагента, хотя контрагент заключать основ-
ной договор не обязан.
Обязательным требованием к форме предварительного договора в соответ-
ствии с п. 2 ст. 429 ГК является соблюдение его письменной формы. Если же для
основного договора законом предусмотрена более строгая форма, в частности
нотариальное удостоверение, то и предварительный договор должен заклю-
чаться в такой же форме. Нарушение требований к форме предварительного до-
говора влечет его ничтожность. При этом необходимо отметить, что в случаях,
22
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301.
23
Карапетов А. Г. Предварительный договор: комментарий к новой редакции ст. 429 ГК.
[Электронный ресурс]: zakon.ru – первая социальная сеть для юристов https://zakon.ru/
blog/2015/11/17/predvaritelnyj_dogovor_kommentarij_k_novoj_redakcii_st429_gk. Дата обраще-
ния: 18.08.2019.
17
когда законом предусмотрена обязательная государственная регистрация основ-
ного договора, предварительный договор не подлежит государственной реги-
страции
24
.
Согласно норме, отраженной в п. 3 ст. 429 ГК, предварительный договор
должен содержать предмет основного договора и те условия, по которым, со-
гласно заявления одной из сторон, должно быть достигнуто согласие при заклю-
чении предварительного договора. Первое требование предполагает, что предва-
рительный договор должен быть с достаточной степенью детализации суще-
ственных условий, входящих в предмет основного договора. Второе требование
предполагает, что условия, предложенные к согласованию одной из сторон при
заключении предварительного договора, характеризующие при этом как пара-
метры основного договора, так и предварительного договора, должны быть со-
гласованы обеими сторонами. При наличии разногласий между сторонами по та-
ким условиям предварительный договор не может быть заключен
25
.
Более того, без согласование существенных в силу закона условий, прора-
ботанных в рамках предварительного договора, будет невозможно заключить и
исполнять основной договор. В подобных случаях спор сторонам придется раз-
решать при помощи суда, который будет должен определить существенные усло-
вия основного договора, основываясь на п. 5 ст. 429 ГК. С другой стороны, если
участники сделки не смогли согласовать те или иные несущественные условия
как в предварительном договоре, так и в основном договоре, то суд не может
определять такие условия по своему усмотрению при рассмотрении иска о при-
нуждении к заключению основного договора.
Обязательство заключить основной договор, вытекающее из определения
предварительного договора, четко закреплено во времени. Стороны по предва-
рительному договору могут сами установить временные рамки для заключения
24
Постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2012 № 6616/12; пункт 14 Информационного
письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59).
25
Карапетов А. Г. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный коммен-
тарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А. Г. Кара-
петов. – М.: М-Логос, 2017. – С. 292.
18
основного договора. В случае, если стороны не договорились о сроках, вступает
в действие положение п. 4 ст. 429 ГК, которое в качестве срока заключения ос-
новного договора устанавливает один год с момента заключения предваритель-
ного договора. Стоит отметить, что стороны могут заключить основной договор
и после окончания срока действия предварительного договора.
Тем не менее, каждая из сторон в праве требовать заключения основного
договора от другой по условиям предварительного договора только в пределах
установленного срока. В противном случае, сторона, пожелавшая принудить к
заключению основного договора уклоняющегося контрагента на условиях пред-
варительного договора за пределами установленного срока, не сможет восполь-
зоваться правом обратиться для разрешения данной проблемы в суд, поскольку
любой срок по предварительному договору носит пресекательный характер.
Здесь также необходимо отметить, что в случае нарушения исполнения предва-
рительного договора путем прямого отказа контрагента от заключения основ-
ного договора, заинтересованная сторона имеет право подать иск о принуждении
к заключению основного договора в течении 6 месяцев после получения такого
отказа.
Ответственность сторон заключить в будущем основной договор непо-
средственно влияет на способы обеспечения исполнения предварительного до-
говора. В литературе встречаются разные способы обеспечения исполнения
предварительного договора. На практике же чаще всего участники сделки ис-
пользуют залог, задаток и обеспечительный платеж. В случае использования за-
лога в качестве обеспечения предварительного договора проблемой является за-
лог в денежной форме. Законодательство не дает прямого запрета на использо-
вание такого вида залога, но всегда сохраняется риск, что в процессе судебного
разрешения спора такой залог признают недействительным. Такое может про-
изойти в силу запрета Президиума ВАС РФ на использование денежного залога,
так как в качестве существенного признака договора залога названа возможность
19
реализации предмета залога на торгах, а денежные средства продаже не подле-
жат
26
.
Денежный залог - это определенный риск, но его с успехом может заменить
задаток. Однако и здесь есть свои нюансы. В соответствии с п. 1 ст. 380 ГК за-
датком признается денежная сумма, которая выдается одной из договариваю-
щихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне
(в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения). По-
скольку предварительный договор не является сам по себе основанием для воз-
никновения денежных обязательств, то и гарантировать исполнение такого до-
говора задатком неправомерно, ведь задаток не обеспечивает свою платежную
функцию. Тем не менее, при использовании указанного способа обеспечения ис-
полнения предварительного договора меньше риск его признания в суде недей-
ствительным. Так Верховный суд РФ не нашел неправомерности в использова-
нии задатка в качестве гарантии исполнения предварительного договора
27
.
При использовании обеспечительного платежа стороны могут догово-
риться, что именно будет обеспечивать обеспечительный платеж: будущее де-
нежное обязательство по уплате, обязанность возместить убытки или неустойку.
При этом размер обеспечительного платежа не может равняться сумме оплаты
по основному договору. Отличия данной конструкции от задатка заключаются в
том, что сумма обеспечительного платежа не засчитывается в счет будущих пла-
тежей и сторонами могут быть предусмотрены основания его возврата или невоз-
врата
28
.
В качестве иных особенностей предварительного договора можно отме-
тить, что право одной из сторон требовать заключения основного договора не
26
Постановлении от 02.07.96 № 7965/95 Президиума ВАС РФ; п. 3 Информационного письма
ВАС РФ от 15.01.98 № 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением
арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге»).
27
Определении ВС РФ от 22.07.2008 № 53-В08-5.
28
Петрищев В.С. Обеспечение исполнения предварительного договора. [Электронный ре-
сурс]: eg-online.ru – электронный журнал «Экономика и жизнь» http://www.gazetayurist.
ru/article.php?i=749. Дата обращения: 16.08.2019.
20
может быть предметом уступки, так как неразрывно связано со встречной обя-
занностью заключить тот же основной договор по требованию другой стороны.
В рамках предварительного договора возможна замена стороны в целом с пере-
ходом к третьему лицу и прав, и обязанностей только с согласия контрагента.
Предварительный договор, как и любой другой договор, может быть при-
знан судом недействительным в силу законных на то основания. Тем не менее,
этот факт не влечет автоматической недействительности основного договора, за-
ключенного на условиях предварительного. Так же и наоборот.
При недействительности основного договора сохраняется право повтор-
ного требования заключить его вновь, если при этом срок действия предвари-
тельного договора еще не истек.
Стороны предварительного договора прибегают к его подписанию при от-
сутствии возможности заключить основной договор здесь и сейчас. При этом
предварительный договор, хоть и не является источником прав на имущество,
порождает возникновение у сторон юридических прав и обязанностей, как и лю-
бая другая гражданско-правовая сделка
29
.
Предварительные договоры являются распространенным явление в прак-
тике международного права. Стороны договариваются о таких условиях, как: ос-
новные условия, которые будут указаны в договоре; намерения; фиксируются
достигнутые договоренности, а также указываются те пункты, по которым еще
предстоит договориться.
Анализ законодательства иностранных государств позволяет прийти к вы-
воду о том, что законодательство Германии, Франции, Англии и США, – гос-
ударств, с контрагентами из которых договорные отношения у российских пред-
принимателей налажено максимально эффективно – в целом унифицировано
подходят к содержанию предварительного договора и признают, что предваритель-
29
Шитикова С. В. Предварительный договор в римском частном праве и гражданском праве
некоторых зарубежных стран // Молодой ученый. - 2018. - №41. - С. 69.
21
ным договором является договор, содержащий обязательства о заключении ос-
новного договора в будущем, а также основные положения такового основного
договора.
Немецкое законодательство не содержит непосредственно норм о
предварительном договоре, однако некоторые специальные законодательные
акты не исключают возможности использования предварительного договора в ка-
честве регулятора отношений между сторонами перед заключением основного
договора. Например, германский Закон об обществах с ограниченной ответ-
ственностью дает право контрагентам заключать предварительные договора при
условии, что впоследствии участники заключат соответствующий договор о со-
здании общества.
В свою очередь, Федеральный суд ФРГ, обобщая судебную практику, указы-
вает на то, что под предварительным договором необходимо понимать соглашение,
в соответствии с которым стороны обязуются в будущем заключить основной до-
говор. При этом в немецкой практике предварительный договор рассматривается
как долговое обязательство, при наличии которого стороны (одна из сторон) может
быть понуждена к заключению основного договора.
Параллельно с указанной группой предварительных договоров, влеку-
щих обязательство о заключении основного договора в будущем, существуют
и так называемые договора-трактаты (либо договора о намерениях), выступаю-
щие по своей сути актом фиксации результатов переговоров и ожиданий сторон
относительно заключения основного договора в будущем, но не вызывающие
правовых последствий в виде обязательства таковой договор заключить.
Французское гражданское право также не исключает возможности за-
ключения предварительных договоров. Как отмечает французский цивилист Жу-
лио де ла Морандьер, предварительным договором является обязательство сто-
рон вступить в дальнейшем в основной договор. Законодательством Франции ре-
гламентирована возможность заключения двух типов предварительных догово-
ров: