85
- в порядке аналогии закона нормы, относящиеся к отдельным видам
договоров, но при мотивировке об исключительной необходимости (для
защиты интересов и т. д.).
ГК РФ также содержит нормы о свободе заключения смешанного
договора. Смешанные договоры, т.е. договоры, включающие элементы 2 и
более видов, предусмотренных отдельными главами ГК РФ, встречаются чаще,
чем может показаться.
Это договоры, которые включают элементы: - финансовой аренды и
купли-продажи; - поставки и подряда; - банковского счета и кредита и др.
К числу смешанных также относится договор об управлении
многоквартирным домом. В таких ситуациях к каждой части договора
применяются нормы о договорах соответствующего вида.
Следует отметить, что смешанный и непоименованный договоры имеют
отличия и в существенных условиях, которые обязательно должны быть
согласованы, для того чтобы договор мог считаться заключенным.
Так, в непоименованном договоре должно быть согласовано условие
исключительно о предмете, поскольку иных обязательных существенных
условий для такого договора в законе не предусмотрено, а условие о предмете
является существенным для любого без исключения договора в соответствии со
ст. 432 ГК РФ. В смешанном договоре согласно с п. 3 ст. 421 ГК РФ
необходимо согласовать существенные условия для каждого из договоров,
входящих в него.
Проведенный анализ свидетельствует о невозможности одновременной
квалификации договора как смешанного и непоименованного. Конструкции
данных договоров являются самостоятельными и существуют независимо друг
от друга. От правильного разграничения данных договорных моделей и
понимания их сущности зависит правильное применение их на практике.
Применение принципа свободы договора, закрепленного в нормах ГК РФ,
возможно, однако с развитием судебной практики все более усложняется. В
связи с этим разработка нетиповых договорных условий должна быть
продуманной. Важно учитывать не только прямые запреты, но и некоторые
86
общие положения, которые могут быть применены судом в случае спора между
сторонами.
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» само по
себе, с одной стороны, гарантирует вариативность поведение участников
гражданского оборота, но, с другой стороны, не превращает свободу во
вседозволенность. Поскольку основная масса пунктов Постановления
применяется к самым разнообразным правоотношениям, на текущий момент
судебная практика со ссылками на Постановление очень разнообразна, и,
скорее всего, такое разнообразие будет сохраняться в будущем в связи с
возможностью различного толкования большинства правовых норм.
87
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ
ДОГОВОРА В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
3.1. Проблемы ограничения и пределов свободы договора
Понуждение к заключению договора не допускается, однако есть целый
ряд ситуаций, когда это правило не подлежит применению. Понуждение к
исполнению обязательств по договору согласно ст. 12 ГК РФ - один из
способов защиты гражданских прав
1
.
Одним из основополагающих принципов гражданского нормотворчества
во все времена служил принцип свободы договора. Раскрывая этот постулат в
ст. 451 ГК РФ, законодатель закрепил основное правило, согласно которому
понудить вступить в договорные правоотношения никого нельзя. Тем не менее
исключения из этого правила возможны, если они:
- прямо упоминаются в ГК РФ или ином законе;
- лицо добровольно приняло на себя обязательство заключить сделку.
Законная обязанность заключить сделку предусмотрена для следующих
случаев:
- договор носит публичный характер (ст. 426 ГК РФ);
- договор предусматривает открытие банковского счета (ст. 846 ГК РФ);
- договор аренды земельного участка должен быть заключен с
собственником построенного на нем здания (ст. 39.20 ЗК РФ
2
);
- договор с уполномоченным органом предполагает осуществление лицом
опеки либо попечительства (ст. 145 СК РФ
3
);
88
- договор предусматривает распространение рекламы социального
характера (ст. 10 закона «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ
1
);
- государственный контракт на поставку в госрезерв обязателен для
подписания предприятием-монополистом (ч. 2 ст. 110 закона «О контрактной
системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ
2
);
- договоры об обязательном пенсионном страховании обязаны заключать
фонды, за некоторыми исключениями (ч. 2 ст. 36.4 закона «О
негосударственных пенсионных фондах» от 07.05.1998 № 75-ФЗ
3
).
Как правило, понуждение к заключению договора не допускается, однако
из этого правила есть исключения:
1. Предусмотренные законом. Под законом подразумевается как ГК
РФ, так и иные законодательные акты. Можно привести следующие примеры,
когда заключение договора обязательно:
- Обязательно заключается публичный договор в рамках некоторых видов
предпринимательской деятельности (ст. 426 ГК РФ).
- Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом (ст. 846
ГК РФ, см. постановление АС ЦО от 04.10.2016 № Ф10-3411/2016
4
).
- Арендодатель обязан заключить договор аренды с добросовестным
арендатором земельного участка сельхозназначения на новый срок, при
условии что ранее заключенный договор был действительным (подп. 31 п. 2 ст.
89
39.6 Земельного кодекса РФ, см. постановление АС ВСО от 03.11.2016 № Ф02-
6153/2016
1
).
2. Вытекающие из ранее принятого добровольного обязательства, в
частности:
- Из безотзывной оферты, опциона (ст. 436, 429.2 ГК РФ).
- Предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).
- Другого договора. При установлении в одном договоре обязанности
заключить другой договор следует принимать во внимание, что суды не во всех
случаях признают это правомерным. Так, по одному из дел суды мотивировали
отказ в иске о понуждении принять в порядке цессии право требования,
приобретенное в порядке исполнения агентского договора, принципом свободы
договора
2
.
Мы перечислили далеко не все случаи, упомянутые в различных
законодательных актах, когда уйти от заключения договора не удастся.
Если же говорить о добровольно принятых обязательствах по
заключению сделки, то здесь можно привести такие примеры:
- обязанность заключить договор вытекает из предварительного договора,
ранее заключенного сторонами (п. 5 ст. 429 ГК РФ);
- организатор торгов обязан заключить договор с лицом, одержавшим
победу на торгах, при определенных условиях, установленных п. 6 ст. 448 ГК
РФ.
Отразим кратко судебную практику по понуждению к заключению
договора. Рассматривая вопрос о возможности обязать кого-то заключить
договор, нельзя не упомянуть постановление Президиума ВАС РФ от
22.11.2011 № 9113/11
3
. В нем заложен ключевой принцип, согласно которому
90
не допускается подобное понуждение, если договор не имеет экономического
обоснования.
Так, 16-й Арбитражный апелляционный суд в своем постановлении от
30.09.2014 № А77-99/2014
1
, рассматривая требование ОАО о понуждении к
заключению договора возмездного оказания услуг по передаче электрической
энергии, указал на необходимость исследования всех обстоятельств, дабы не
допустить принуждения ответчика воспользоваться услугами истца, не
имеющими экономического содержания.
На необходимость более тщательного рассмотрения всех обстоятельств
указал Президиум ВАС РФ в постановлении от 01.07.2014 № 2449/14
2
,
отправляя дело на новое рассмотрение. Нижестоящие суды, рассматривая дело
о принуждении к заключению договора, указывали на то, что ответчик является
монополистом и необоснованно уклоняется от договора. Однако наличие
экономической и технологической возможности для заключения подобного
договора не было подтверждено надлежащими доказательствами.
Несмотря на формальное право на принуждение к заключению договора,
суд может отказать в иске, если в законе есть прямой запрет на совершение
подобных сделок. Так, Арбитражный суд Дальневосточного округа в
постановлении от 25.08.2015 № Ф03-3465/2015
3
указал на невозможность
принуждения к заключению договора купли-продажи, так как запрет на
приватизацию причалов предусмотрен законом «О морских портах в РФ» от
08.11.2007 № 261-ФЗ.
П. 4 ст. 445 ГК РФ дает право на судебную защиту стороне, которая
должна требовать от другой стороны заключения договора в обязательном
91
порядке. Следовательно, с иском о принуждении к заключению договора может
обратиться только предполагаемая сторона такого договора, но не третье лицо.
Обязать коммерческую организацию заключить публичный договор через
суд может только ее контрагент. На это указал Президиум ВАС РФ в п. 2
информационного письма от 05.05.1997 № 14
1
. Таким образом, обращение в суд
с требованием о понуждении к заключению договора потребителя не
допускается.
В то же время права коммерческой организации также защищены:
- если фактически потребитель пользуется услугами коммерческой
структуры, наличие договорных правоотношений будет предполагаться;
- согласно определению ВС РФ от 20.09.2011 № 86-Впр11-4
2
требовать
заключения договора на поставку газа может как газоснабжающая организация,
так и организация-потребитель, если к ней подключены абоненты.
При рассмотрении дел об обязании заключить договор суд оценивает
представленный проект договора на предмет его соответствия действующему
законодательству. На это обратил внимание 10-й ААС в своем постановлении
от 20.09.2016 № 10АП-11093/2016
3
.
Если рассматриваемый судом проект договора не соответствует
требованиям закона, суд изложит в своем решении условия договора, которыми
обязаны будут руководствоваться стороны с момента вступления судебного
акта в законную силу
4
.
92
Понуждение к исполнению обязательства по договору в натуре выступает
отдельным способом защиты гражданских прав, предназначение которого —
фактическое исполнение обязательств должником
1
.
Разумеется, стороны могут договориться о фактическом исполнении
обязательств даже при наличии спора и во внесудебном порядке. Однако на
практике это происходит крайне редко, поэтому в основном такие споры
разрешаются в суде.
Правоприменитель дает следующие разъяснения по этому вопросу:
- Если законодательством регламентировано право стороны на отказ от
исполнения договора, то такую сторону нельзя понуждать к его исполнению (п.
10 информационного письма президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 146
2
).
- При представлении кредитором названного иска суд, основываясь на
конкретных обстоятельствах дела, устанавливает объективную возможность
фактического исполнения обязательства (п. 22 постановления Пленума ВС РФ
«О применении судами некоторых положений ГК РФ» от 24.03.2016 № 7
3
).
- Недопустим отказ в удовлетворении названного иска, если надлежащая
защита нарушенного гражданского права истца может быть реализована только
рассматриваемым в статье способом (п. 22 постановления № 7). Например, если
ответчик осуществит только возмещение убытков, но этого будет недостаточно
для восстановления нарушенного права истца в полной мере.
- Недопустимо требовать от должника исполнения обязательства в
натуре, если такое исполнение объективно не представляется возможным (п. 23
93
постановления № 7). Например, после заключения соглашения был принят
закон, согласно которому исполнение спорного обязательства неправомерно.
- Недопустимо требовать в судебном порядке исполнения в натуре
обязательства, если принудительное исполнение будет нарушать принцип
уважения чести и достоинства гражданина (п. 23 постановления № 7).
Неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательств по договору
Надлежит различать неисполнение договора и его ненадлежащее
исполнение. Например, в первом случае должник по общему правилу может
быть освобожден от исполнения обязательства в натуре после возмещения им
кредитору убытков и выплаты неустойки.
Во второй же ситуации даже после компенсации всех убытков и уплаты
неустойки должник не освобождается от исполнения (надлежащего) своих
договорных обязанностей в натуре (ст. 396 ГК РФ).
Таким образом, при несоответствующем исполнении обязательства со
стороны должника кредитор правомочен потребовать исполнения в натуре тех
действий, которые включены в содержание обязанности
1
.
Рассмотрим иск о понуждении исполнить гарантийные обязательства.
Иск с требованием о понуждении судом к исполнению в натуре
гарантийных обязательств составляется по общим правилам составления
исковых заявлений.
Можно указать следующие особенности рассмотрения упомянутых
требований:
1. В предмет доказывания по данному спору включены следующие
обстоятельства
2
:
94
- существование у ответчика обязанности, о понуждении к исполнению
которой заявлен иск (в рассматриваемом примере с исполнением гарантийных
обязательств также должно быть соблюдено требование об обнаружении
недостатков работы и их исправлении в течение гарантийного срока);
- реальная возможность исполнения ответчиком этой обязанности;
- факт отказа ответчика от ее исполнения.
2. При составлении иска надлежит четко сформулировать, каким
образом ответчик должен исполнить свои обязательства (исправить недостатки
в работе, представить банковскую гарантию и т. д.) и как выбранный способ
защиты приведет к восстановлению нарушенного права. Например, в
постановлении 9-го ААС от 19.10.2015 по делу № А40-53184/15
1
суд указал,
что требование о представлении новой банковской гарантии уже по истечении
срока действия самого контракта и сдачи работ по нему никоим образом не
послужит защите прав истца.
Бремя доказывания указанных обстоятельств возлагается на сторону,
подающую иск о понуждении к исполнению обязательств.
Итак, понуждение к исполнению обязательств в натуре может быть
произведено в судебном порядке. Перед принятием решения суд анализирует в
совокупности обстоятельства дела и само существо требования, чтобы
определить, послужит ли избранный способ защиты гражданского права
восстановлению такого права и возможно ли исполнение обязательства в
натуре в принципе.
В заключение еще раз напомним, что по общему правилу навязать кому-
либо договорные отношения нельзя. Тем не менее ряд статей ГК РФ, а также
других кодексов и законов предусматривают исключения из этого принципа.
Кроме того, обязанность заключить договор может быть добровольно
возложена лицом на себя путем заключения предварительного договора или
при проведении организованных торгов.