35
распоряжается этим имуществом по своему усмотрению, обращаясь с ним,
как со своим собственным.
Присвоение или растрата - это преступление, которое в Уголовного
кодекса России определено как хищение чужого имущества, вверенного
виновному (ст. 160 Уголовного кодекса России).
Присвоение или растрата - это формы завладения чужим имуществом,
для которых характерны все основные признаки хищения, а также это
способы завладения чужим имуществом. Для них характерен факт
нахождения похищаемого имущества в правомерном владении виновного в
силу его должностного или служебного положения, договора (например, о
полной материальной ответственности) либо иного специального поручения,
что является юридическим основанием для осуществления виновным
полномочий по распоряжению, управлению, доставке, пользованию или
хранению в отношении чужого имущества.
Вместе с тем вопрос определения понятий присвоения и растраты, их
разграничения теоретики и правоприменители относят к одному из сложных.
Исследования показывают, что более 30 процента опрошенных сотрудников
правоохранительных органов по различным причинам испытывали
определенные трудности в квалификации присвоения и растраты
47
.
Одни полагали, что растрата есть продолжение хищения, совершенного
путем присвоения, она является, по существу, способом распоряжения уже
похищенным имуществом.
По мнению других, отличие присвоения от растраты в том, что при
присвоении виновный, обратив имущество в свою пользу, сохраняет его у
себя, а при растрате он не только удерживает, но и расходует его. Таким
образом, при растрате, в отличие от присвоения, между правомерным
владением и незаконным распоряжением имуществом отсутствует какой-либо
промежуток времени, в течение которого виновный незаконно владеет этим
имуществом.
47
Бакрадзе А.А. Растрата как форма злоупотребления доверием // Справочно-правовая система «Консультант Плюс», 2018 /
[Электронный ресурс] Режим доступа: http://www.consultant.ru/ (дата обращения - 20.01.2018).
36
Исходя из анализа научной литературы, присвоение трактуется по -
разному. Так, например, Г.А. Кригер считал, что «присвоение представляет
собой удержание социалистического имущества с целью его обращения в
свою пользу лицом, которому это имущество вверено...»
48
. Представляется,
что это определение сформулировано недостаточно точно. Хищение чужого
имущества путем присвоения, как справедливо отмечают некоторые
специалисты, выражается в активных действиях виновного, а «удержание»
или «невозвращение» имущества является пассивной формой, близкой к
бездействию, так как удержать значит не отпустить, не отдать часть чего-
нибудь при выплате; не дать сделать что-нибудь
49
. В связи с этим, если
термин «удержание» понимать буквально, то, как следует из словарных
источников, удержание предполагает оставление якобы похищаемого
имущества на месте его нахождения. Кроме того, присвоение не может быть
осуществлено только лишь посредством удержания имущества, потому что
для этого необходимы действия, которые обеспечивали бы незаконное и
безвозмездное изъятие данного имущества из фондов собственника, то есть
действия по присоединению этого имущества к собственному имуществу
злоумышленника путем установления над ним незаконного владения,
пользования и распоряжения. Именно такое поведение виновного может
свидетельствовать о его противоправном намерении обратить это имущество
в свою собственность. И, наверное, следует согласиться с мнением о том, что
само по себе удержание не свидетельствует ни о незаконном и безвозмездном
изъятии имущества из фондов собственника, ни об установлении над ним
противоправного владения, ни о намерении безвозмездно пользоваться или
распоряжаться им.
Также представляется некорректным используемый в литературных
источниках термин «обращение имущества в свою пользу», так как получать
пользу от такого имущества можно, не изымая его из наличных фондов
48
Кригер Г.А. Квалификация хищений социалистического имущества. М.: Зерцало, 1974. С. 170.
49
Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка / Российская академия наук; Институт русского языка им. В.В.
Виноградова. 4-е изд., дополненное. М.: ИТИ ТЕХНОЛОГИИ, 2008. С.417.
37
собственника. В связи с этим более корректным выглядит термин «незаконное
обращение имущества в свою собственность», под которым подразумевается
преднамеренная направленность действий виновного на незаконное и
безвозмездное изъятие такого имущества из фондов собственника,
устанавливая над ним не принадлежащие виновному правомочия владения,
пользования и распоряжения.
Представляется весьма удачным определение присвоению, приведенное
в Современном экономическом словаре, где присвоение - это
противозаконное, необоснованное отторжение объекта собственности,
имущественных и духовных ценностей от собственника, производимое
лицом, желающим в результате такого отторжения стать собственником,
владельцем ценностей
50
.
Из приведенных определений следует, что объективную сторону
хищения чужого имущества путем присвоения образует незаконное и
безвозмездное изъятие материальных ценностей из наличных фондов
собственника, находящихся в ведении виновного, которому они вверены в
целях решения определенных задач на началах материальной ответственности
за его сохранность, например, имущество, находящееся у кладовщика, у
экспедитора, продавца и т.д., которым они владеют по усмотрению
собственника (или законного владельца). Совершая присвоение, указанные
лица, используют свои полномочия в отношении вверенного им имущества
вопреки интересам собственника (владельца), незаконно изымают и обращают
его в свою собственность или в собственность других лиц. Присваивая
вверенное имущество, виновное лицо совершает различные незаконные
действия, сопряженные с непосредственным изъятием (завладением)
вверенного имущества, чтобы в последующем распорядиться им как своим
собственным. При этом способы изъятия или завладения вверенным
имуществом могут быть самыми различными.
50
Современный экономический словарь / Б.А. Райзберг и др.; Под общ. ред. Б.А. Райзберга. - 6-e изд., перераб. и доп. М.: НИЦ инфра-м,
2015. С.517.
38
Предметом присвоения, растраты и завладения путём злоупотребления
служебным положением может быть как движимое, так и недвижимое чужое
имущество, т.е. вещи материального мира, созданные трудом человека и
имеющие, в связи с этим, материальную ценность, а также национальная и
иностранная валюта, монетарные металлы, ценные бумаги, имеющие
номинальную стоимость, по которой они реализуются (акции, облигации,
векселя, сертификаты и т.п.), документы, выполняющие роль денежного
эквивалента (билеты денежно-вещевой лотереи, транспортные билеты, талоны
на горючее и т. п.), которые представляют собой меновую ценность. Важной
особенностью указанных предметов для данных преступлений является то,
что они должны быть вверены виновному лицу или находится в его законном
ведении, в связи с чем в отношении этого имущества лицо в силу своих
должностных обязанностей, договорных отношений или специального
поручения осуществляло правомочия по распоряжению, управлению,
доставке или хранению и тому подобное (экспедитор, продавец, кладовщик и
др.)
51
. Поэтому противоправное завладение документами, которые
представляют лишь право на получение имущества (товарно-транспортные
накладные, товарные чеки, квитанции на багаж и др.) следует
квалифицировать как приготовление к анализируемым преступлениям.
Таким образом, предметом этих форм хищения может быть имущество:
1) которое вверено лицу;
2) находится в его ведении;
3) относительно которого лицо, в связи со служебным положением,
имеет определенные полномочия.
Не являются предметом присвоения природные богатства (земля, ее
недра, лес на корню), а также вещи изъятые из общегражданского оборота.
Однако, если происходит незаконное обращение в свою пользу плодов земли,
которые выращены трудом человека или которые уже были добыты из их
естественного состояния, подобное деяние будет являться присвоением.
51
Шульга А.В. Присвоение или растрата в условиях становления рыночных отношений.// Под ред. Р.Р. Галиакбарова ; М-во сел. хоз-ва.
Куб. гос. аграр. ун-т. Юрид. фак. Каф. уголов. права. Краснодар, 2004.
39
Кроме того, если за присвоение определенного имущества, предметов или
средств (например, огнестрельного оружия, наркотических средств и тому
подобное) ответственность предусмотрена по статьям, предусмотренным в
других разделах Особенной части УК, то такие деяния должны
квалифицироваться по этим статьям и в дополнительной квалификации по
ст.160 УК не нуждаются
52
.
Поскольку предметом этого деяния может быть лишь имущество, не
принадлежащее виновному, являющееся для него чужим, то изъятие своей
вещи из чужого владения не будет являться присвоением. Однако завладение
своим собственным имуществом, которое по договору сторон находилось в
чужом правомерном владении, с целью дальнейшего его истребования у лица,
временно владевшего этим имуществом, может расцениваться как
присвоение, растрата и завладение ним путём злоупотребления служебным
положением. С объективной стороны диспозиция ст.160 УК предусматривает
3 формы данного преступления – присвоение, растрату и завладение
имуществом путем злоупотребления служебным положением. Их общим
признаком является полномочие виновного относительно чужого имущества,
которым он противоправно и безвозмездно завладевает в своих интересах или
интересах других лиц
53
.
В литературе давались различные дефиниции присвоения, ключевым
признаком которых выделялись «обращение» либо «удержание» чужого
имущества. В частности, обращение вверенного имущества в свою пользу
путем его обособления от другого вверенного имущества и удержание у себя;
намеренное обращение виновным в свою собственность имущества, которое
находится в его владении, удержание чужого имущества
54
.
Таким образом, можно сделать вывод, что при совершении этого
преступления отчуждаемое имущество находится в правомерном владении
лица (при наличии должностных полномочий, договорных отношений и т.д.)
52
Эриашвили Н. Д. Квалифицирующие признаки присвоения и растраты.// Закон и право. 2003. № 1. С. 41-44.
53
Хакимова Э.Р. Некоторые аспекты объективной стороны хищений в формах присвоения или растраты чужого имущества //
Евразийский юридический журнал. 2017. № 8 (111). С. 251-252.
54
Белокуров О. В. Проблемы квалификации хищения вверенного имущества / О. В. Белокуров. М.: ИГ «Юрист», 2003. 117 с. и др.
40
и незаконно обращается виновным в свою пользу с дальнейшим его
удержанием вопреки волеизъявления собственника. Присвоение считается
законченным преступлением с момента перехода имущества из сферы
интересов собственника в пользу виновного, т.е. завладением чужим
имуществом, когда есть реальная возможность распорядиться им по своему
усмотрению. Поэтому дальнейшее распоряжение таким имуществом
(продажа, передача родственникам, уничтожение с целью сокрытия
совершенного преступления и т.д.) для признания совершенного
преступления оконченным значения иметь не будет.
Присвоение как форму хищения следует отличать от «временного
позаимствования чужого имущества» лицом, в ведении которого оно
находилось. Если вверенное имущество использовалось незаконно, но без
намерения обратить его в свою собственность либо в собственность третьих
лиц, действия не должны рассматриваться как хищение
55
. Об отсутствии
корыстных устремлений виновного может свидетельствовать намерение
впоследствии возвратить изъятое имущество или его эквивалент. Растрата
является самостоятельной формой хищения, при которой имущество,
вверенное виновному или находящееся в его ведении, противоправно и
безвозмездно расходуется (продаётся, дарится и тому подобное); потребляется
или отчуждается; истрачивается иными способами, в частности это может
быть отчуждение имущества другим лицам для потребления, как подарок или
товар, в обмен на другое имущество
56
.
Таким образом, растрата представляет собой отчуждение виновным
вверенного ему имущества либо имущества, находящегося в его ведении, и
характеризуется противоправным его израсходованием в любых формах в
своих корыстных интересах или в интересах других лиц. Для неё характерным
является отсутствие присущего присвоению определенного промежутка
времени, на протяжении которого виновный владеет имуществом незаконно.
55
Харламова А.А. История уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов и сборов / Проблемы совершенствования
российского уголовного законодательства: Сб. науч. тр. / Под общ. ред. М.Б. Фаткуллиной. Екатеринбург: Уральский юридический
институт МВД России, 2009. С. 52.
56
Курс уголовного права. Особенная часть: учебник для вузов. / Под ред. Г. Н. Борзенкова и С. Комиссарова. М.: ИКД Зерцало-М. - Том
3, 2002. С.328.
41
Начало, окончание хищения и распоряжение похищенным представляют
собой единовременный акт отчуждения имущества. Сущность растраты
заключается в том, что виновный незаконно передает вверенное ему
имущество третьим лицам. Иногда так поступают с целью погашения личного
долга или взамен какой-либо полученной услуги. Имущество может
передаваться близким или родственникам виновного. Обнаружить
похищенное имущество невозможно: чужие продукты съедены, чужие деньги
прогуляны в ресторане и т. п. Эта форма хищения считается оконченным
преступлением с момента растраты имущества «когда оно продается,
потребляется, расходуется и т. п.»
57
.
Чаще всего при растрате начало и окончание деяния сливаются в
единый акт отчуждения похищаемого имущества. Виновное лицо практически
не владело похищенным имуществом и обращает его в свою пользу или в
пользу другого лица самим фактом потребления (израсходования любым
способом) чужого имущества. Например, продавец, экспедитор вверенные им
товары дарят своим родственникам и знакомым либо продают, а вырученные
от этого деньги обращают в свою пользу. Этим момент растраты отличается
от присвоения, для которого характерно незаконное фактическое владение
похищенным в течение определенного периода. Поэтому утверждение, что
растрате предшествует присвоение имущества, является не верным. Как
неоднократно отмечалось, это две самостоятельные формы хищения.
Последующее израсходование (потребление) присвоенного имущества, всё
равно свидетельствует только о форме присвоения. Следовательно,
принципиальным отличительным признаком присвоения от растраты является
сам факт завладения имуществом, поскольку распоряжение им лежит за
пределами его состава. Начало и окончание присвоения не совпадают по
времени, так как оконченным присвоение считается с момента получения
57
Пальчик М.В. Некоторые объективные и субъективные признаки хищения чужого имущества, совершенного путем присвоения или
растраты, в законодательстве зарубежных государств (сравнительно-правовой анализ).// Вестник Сибирского юридического института
ФСКН России. 2013. № 1 (9). С. 245.
42
виновным реальной возможности распорядиться похищенным имуществом
как своим собственным
58
.
Завладение чужим имуществом путем злоупотребления служебным
положением заключается в незаконном обращении чужого имущества в свою
пользу или пользу других лиц с использованием должностным лицом своего
служебного положения вопреки интересам службы. При этой форме хищения
завладение чужой собственностью, которая вверенна или находится в ведении
должностного лица, осуществляется не только путем использования им
правомочий в отношении чужого имущества (присвоение и растрата), но и
путем злоупотребления своим служебным положением, когда имущество не
вверено виновному и не находится в его ведении, но у него есть право решать
судьбу собственности, вытекающее из его должностного положения (ст.160
УК).
Злоупотребление служебным положением как способ завладения
имуществом означает, что лицо нарушает свои служебные полномочия и
использует организационно – распорядительные или административно –
хозяйственные функции для незаконного и безвозмездного обращения чужого
имущества: дает незаконные указания подчиненному ему материально
ответственному лицу о выдаче имущества; получает имущество по
фиктивным документам, незаконно получает премии, надбавки к зарплате и
пр.
59
В отличие от присвоения и растраты завладение путем злоупотребления
должностным положением имеет место в тех случаях, когда виновный не был
наделен определенным правомочием в отношении похищаемого имущества.
Предметом завладения здесь является чужое имущество, которое не было
вверено должностному лицу и не находилось в его ведении. Как завладение
имуществом путем злоупотребления служебным положением следует
квалифицировать получение должностным лицом по корыстным мотивам
денежных средств по заведомо подделанным трудовым договорам в виде
58
Гончарова Е.С. Объективная сторона присвоения и растраты //В сборнике: Государственный муниципальный и хозяйственный
менеджмент: состояние и пути совершенствования сборник научных трудов по материалам 6 региональной научно-практической
конференции. 2017. С. 97-98.
59
Севрюков А.П. Признаки специального субъекта присвоения и растраты.// Российский следователь. 2010. № 6. С. 26-27.
43
заработной платы за работу, которая фактически не выполнялась или была
выполнена не в полном объеме. Аналогично должны оцениваться действия,
когда присваиваются не оприходованные деньги, полученные работниками
сферы обслуживания с граждан за выполненную работу с использованием
сырья и материалов предприятия. По ст. 160 УК следует квалифицировать
действия должностных лиц, которые завладевают имуществом путем обмана
или злоупотребления доверием с использованием своего служебного
положения. Завладение чужим имуществом, совершенное путем
злоупотребления властью или служебным положением, относится к числу
альтернативно- должностных преступлений. В связи с тем, что должностное
злоупотребление в этом случае является «способом совершения другого
преступления - хищения, к тому же способом, прямо предусмотренным
законом, определяющим ответственность за хищение»
60
, дополнительной
квалификации не требует. Не могут рассматриваться как хищения случаи
самовольного «временного заимствования» чужого имущества должностным
лицом, во владении которого оно находилось с целью вернуть взятое в долг.
Такие действия квалифицируются как должностное преступление или
должностной проступок. Хищения не будет и тогда, когда должностное лицо
оформляет на работу подставное лицо, начисляет ему оплату и получает ее за
работу, которую выполняет лично. В этом случае имеет место должностной
проступок, а не преступление, поскольку средства, полученные виновным,
имели соответственный эквивалент (работу).
С объективной стороны злоупотребление служебным положением
может выражаться в любом способе извлечения корыстной выгоды, кроме
безвозмездного изъятия имущества и обращения его в свою пользу или в
пользу третьих лиц. Безвозмездность означает приобретение тех или иных
материальных благ без оплаты их стоимости. Типичными случаями
злоупотребления служебным положением являются: незаконное приобретение
для личных целей материальных ценностей с оплатой их стоимости по более
60
Здравомыслов Б. В. Должностные преступления: Понятие и квалификация // Б.В. Здравомыслов. М.: Юридическая литература, 1975. С.
77.
44
низким ценам (закупочным, себестоимости и т.д.); использование рабочей
силы организации (предприятия, учреждения) для ремонта квартиры,
строительства дачи; фиктивное зачисление на должность подставного лица,
работа которого не выполнялась, а деньги были израсходованы на
потребности организации; незаконное расходование государственных или
общественных средств на организацию вечеров отдыха, ужинов и подобных
«мероприятий» для своего коллектива либо различного рода комиссий.
Таким образом, извлечение корыстной выгоды за счет незаконного
безвозмездного изъятия имущества образует хищение, извлечение же ее путем
совершения даже таких же действий, но при отсутствии безвозмездности (с
оплатой в полном или приближающемся к этому объему или с возмещением
стоимости имущества соответствующим эквивалентом) образует состав
должностного злоупотребления. Только сочетание корыстной цели и
безвозмездности незаконного перехода имущества в личную собственность
образует хищения и исключает состав злоупотребления. Действие же
должностных лиц, не выражающееся в безвозмездном обращении имущества
в собственность виновного или других лиц, не могут рассматриваться как
хищения. Равным образом не образует хищения и безвозмездное при
отсутствии корысти обращение лицом имущества в свою собственность. Если
такое обращение осуществлено в ложно понятых интересах службы, то эти
действия не выходят за рамки должностного проступка; если же их движущим
мотивом была личная заинтересованность - налицо должностное
злоупотребление. Итак, объективная сторона присвоения и растраты
определяется в основном как противоправное и безвозмездное присвоение
чужого имущества или изъятие и обращение чужого имущества (наиболее
распространённая). Поэтому представляется, что с объективной стороны
любое хищение состоит в том, что субъект каким-либо способом, указанным в
законе, обращает чужое имущество или право на него в свою или другого
лица пользу.